自考“西方法律思想史”復(fù)習(xí)筆記（16） -自考串講筆記

　　第三節(jié)　　施塔姆勒的新康德主義法學(xué)

　　新康德主義法學(xué)派創(chuàng)始人和主要代表　　《用有唯物史觀觀點(diǎn)看經(jīng)濟(jì)和法律、關(guān)于正當(dāng)權(quán)力的學(xué)說、法學(xué)理論、法及法學(xué)的本質(zhì)、近代法律系國(guó)家理論、法哲學(xué)教科書》他繼承了康德關(guān)于現(xiàn)象與本質(zhì)、理想與現(xiàn)實(shí)；為我之物，自在之物相互對(duì)立的二元論，批判和拋棄了康德的自在之物的唯物主義成分，以信仰主義加以代替。接受了唯心主義成分，認(rèn)為法決定社會(huì)的發(fā)展，凡是人們自覺意識(shí)的產(chǎn)物，法是脫離物質(zhì)生活條件而獨(dú)立存在的東西。

　　一、法律概念　　法律是集體意志，法律是社會(huì)合作的工具，而是統(tǒng)治階級(jí)的武器，法律是獨(dú)斷的不可違反的強(qiáng)制力量，而說自由的意志和條件。法律的普遍妥當(dāng)性，是指生活的合理性。承認(rèn)法律價(jià)值判斷，僅僅是形式以上，合乎法的標(biāo)準(zhǔn)，包括他的內(nèi)容多么壞。

　　二、正義法　法律理想就是反映著各種形式的法律實(shí)行統(tǒng)一價(jià)值判斷的規(guī)則性的正規(guī)思維方法，并法律得價(jià)值判斷指出方向。

　　施塔正義法自然法理論同康德正義法自然法理論的區(qū)別：他認(rèn)為任何法律都應(yīng)追求正義的實(shí)現(xiàn)這一總目標(biāo)。這種和諧只有將個(gè)人的欲望與社會(huì)的目標(biāo)，相適應(yīng)才能得到。

　　他認(rèn)為沒有一個(gè)規(guī)則的實(shí)在內(nèi)容是先驗(yàn)確定的，不同的法律規(guī)則都可能實(shí)現(xiàn)正義。不存在永恒不變的自然法，只有內(nèi)容多變的自然法則。實(shí)在少當(dāng)然也是可以變化的。

　　三、社會(huì)理想

　　社會(huì)理想是指一個(gè)具有自由意志的人的社會(huì)。一條是這個(gè)社會(huì)的成員人人有其合理的生存，有其特殊的目的，由此推論出尊重的原則。另一條是這個(gè)社會(huì)的成員大家都具有共同的自由意愿，由此推論出參與的原則。根據(jù)這兩條原則，可以肯定在這個(gè)社會(huì)中人們相互間是平等和和諧的。立法者應(yīng)當(dāng)記?。旱谝灰粋€(gè)人的意志內(nèi)容，決不應(yīng)受制于他人的專制權(quán)力。第二在提出任何法律要求時(shí)，必須使承擔(dān)義務(wù)人們保持人格尊嚴(yán)，的山，不能專橫的把法律和共同體的成員排除共同體之外。第四，只有在受控制的人可以保持其人格尊嚴(yán)的前提下，法律授與的控制權(quán)力才是正當(dāng)?shù)摹?/p>

　　第12章　法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)的法律思想

　　鞏固政權(quán)和革命的勝利果實(shí)，防止封建主義復(fù)辟，進(jìn)一步發(fā)展資本主義經(jīng)濟(jì)，這樣無產(chǎn)階級(jí)的反抗斗爭(zhēng)。

　　第一節(jié)　　孔斯坦的自由主義法律思想

　　資產(chǎn)階級(jí)社會(huì)的真正的解釋和代言人《立憲政治教程》

　　一、自由主義法律理論

　　自由分為政治自由和個(gè)人自由。政治自由是人民行使行政權(quán)力，也就是對(duì)行政權(quán)的參與。個(gè)人自由是指?jìng)€(gè)人對(duì)思想財(cái)產(chǎn)經(jīng)營(yíng)貿(mào)易等自由。社會(huì)的發(fā)展根本動(dòng)力乃是個(gè)人的主動(dòng)創(chuàng)造精神，個(gè)人自由正是這種個(gè)人主動(dòng)創(chuàng)造精神的體現(xiàn)和保障，他反對(duì)以封建專制制度，神權(quán)政治思想，因反對(duì)18世紀(jì)的自然權(quán)利、天賦人權(quán)和人民主權(quán)的思想。在他看來這兩種思想都是對(duì)個(gè)人自由的侵犯 .

　　認(rèn)為你盧梭人民主權(quán)思想把個(gè)人自由和人民主權(quán)混在了一起。自由的關(guān)鍵不在于政權(quán)掌握在誰的手里，而是在于政權(quán)的范圍，在于主權(quán)權(quán)利要有一定的限度，如果主權(quán)權(quán)利是無限的，那個(gè)人自由就沒有保障。他不贊成民主共和制，而是積極主張?jiān)诜▏?guó)建立英國(guó)式的立憲君主制。他把政治自由和個(gè)人自由完全割裂開來是不正確的。政治自由是個(gè)人自由的保障，個(gè)人自由是政治自由地體現(xiàn)。

　　二、分權(quán)和制衡理論　憲法學(xué)家　既主張國(guó)家實(shí)行分權(quán)權(quán)力之間實(shí)行相互牽制。對(duì)孟德斯鳩三權(quán)分立學(xué)說不是完全贊成，一個(gè)國(guó)家中存在者五種權(quán)力：君權(quán)，行政權(quán)，經(jīng)常代表權(quán)，公共意見權(quán)，審判權(quán)。君權(quán)有特殊地位，高于其它四種權(quán)力。最理想的政治制度就是君主立憲制。

　　行政權(quán)應(yīng)有的大臣行使，市政機(jī)關(guān)的全民不屬于行政權(quán)。公共意見權(quán)，實(shí)際上就是立法權(quán)、嚴(yán)格的資格限制富人才有資格被選為立法院成員。

　　第二節(jié)　　孔德的社會(huì)學(xué)法學(xué)

　　法國(guó)實(shí)證主義的創(chuàng)始人、哲學(xué)家和社會(huì)學(xué)家。陶醉于有趣的頂樓自由?！稙橹匦陆M織社會(huì)的必要的科學(xué)工作計(jì)劃、實(shí)證政治、實(shí)證哲學(xué)教程、實(shí)證政治體系、實(shí)證主義問答和廣泛宗教解說撮要》

　　一、實(shí)證主義哲學(xué)　實(shí)證主義哲學(xué)就是不可知論和唯心主義。它超出了神學(xué)和形而上學(xué)的界限，把肯定物質(zhì)第一性和精神第一性的唯物主義和唯心主義移動(dòng)都看作是形而上學(xué)，把兩者都廢棄了。實(shí)證主義哲學(xué)只是研究實(shí)在，有用的東西的知識(shí)，克服了片面性。這就是實(shí)證主義哲學(xué)的基本理論和特點(diǎn)。

　　二、人類社會(huì)發(fā)展的三階段論

　?。ㄒ唬┥駥W(xué)階段 虛構(gòu)階段人類思想，探索萬物的內(nèi)在本性，讓人類的認(rèn)識(shí)能力又達(dá)不到，只好借助于神來解釋。

　?。ǘ┬味蠈W(xué)階段　也抽象階段人們從神學(xué)的羈絆中解脫出來，用抽象的力量來探索和說明自然的本質(zhì)和事物的現(xiàn)象，用抽象的概念和知識(shí)代替神學(xué)院概念和知識(shí)。人類社會(huì)進(jìn)入近代資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期。

　?。ㄈ?shí)證階段　科學(xué)階段　　人類思想發(fā)展的最后階段，人們放棄了探索事物的本質(zhì)和目的，而是研究事物的現(xiàn)象，通過推理和觀察，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)象的實(shí)際規(guī)律。人們只要解釋事實(shí)，說明現(xiàn)象就夠了。這個(gè)階段，既現(xiàn)代資本主義階段。把社會(huì)學(xué)分為社會(huì)靜力學(xué)和社會(huì)動(dòng)力學(xué)，并認(rèn)為以后“秩序和進(jìn)步”是人類社會(huì)的高度概括，是評(píng)價(jià)社會(huì)現(xiàn)象的最高標(biāo)準(zhǔn)。