自考“民事訴訟法”筆記（36）

　　第七節(jié)　證據(jù)的審查和判斷

　　一、審查、判斷證據(jù)的內(nèi)容

　　證據(jù)審查和判斷的對(duì)象在法庭上法官要審查和判斷證據(jù)，他究竟是審查判斷證據(jù)的什么東西呢？在法庭上，法官對(duì)證據(jù)的審查和判斷主要是四個(gè)方面的內(nèi)容。一是要審查證據(jù)的客觀性；二要審查證據(jù)關(guān)聯(lián)性；三是審查證據(jù)的合法性；四是審查證據(jù)的證明力。前三項(xiàng)內(nèi)容可以統(tǒng)稱為證據(jù)能力，換言之就是這些證據(jù)材料有沒(méi)有資格成為法官考慮的依據(jù)、成為一個(gè)證據(jù)。這是法官審查與判斷證據(jù)的前提條件。當(dāng)法官判斷這個(gè)證據(jù)材料確實(shí)有資格成為斷案的依據(jù)時(shí)，法官就要考慮這個(gè)證據(jù)證明力有多強(qiáng)。法官對(duì)于證據(jù)的審查的內(nèi)容包括兩方面：一是證據(jù)能力，一是證明力。

　　二、審查、判斷證據(jù)的方法

　　在法庭上，法官要審查和判斷的方式就是質(zhì)證。質(zhì)證，是指當(dāng)事人雙方對(duì)證據(jù)的一個(gè)質(zhì)問(wèn)過(guò)程。比如說(shuō)原告拿一個(gè)證據(jù)，法官必然會(huì)讓被告對(duì)這個(gè)證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。被告對(duì)原告證據(jù)的質(zhì)證是要發(fā)現(xiàn)原告證據(jù)中的漏洞，希望將該證據(jù)排除在法庭之外。被告在向原告的證據(jù)質(zhì)證時(shí)，第一方面，圍繞著證據(jù)能力，比如說(shuō)客觀性，真實(shí)性，關(guān)聯(lián)性，合法性方面的問(wèn)題。如說(shuō)這個(gè)證據(jù)被告認(rèn)為它收集的過(guò)程不合法，請(qǐng)求法官排除。這是被告質(zhì)證的第一方面的攻擊點(diǎn)，是對(duì)證據(jù)能力提出一個(gè)攻擊。

　　第二方面，如果當(dāng)事人無(wú)法在證據(jù)能力方面發(fā)現(xiàn)漏洞的話，他就會(huì)對(duì)證據(jù)的證明力提出攻擊。比如說(shuō)一個(gè)證人在法庭上提出了一個(gè)證人證言，當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)證人的證言在客觀性，關(guān)聯(lián)性以及合法性上都不存在任何瑕疵，但卻發(fā)現(xiàn)證人與當(dāng)事人之間是近親屬關(guān)系。這時(shí)就能提出，由于存在近親屬關(guān)系，證人證言的證明力是要減弱的。所以證據(jù)能力和證明力是質(zhì)證時(shí)對(duì)于證據(jù)的一個(gè)攻擊的手段。其實(shí)，質(zhì)證就是當(dāng)事人雙方互相攻擊對(duì)方證據(jù)的漏洞。如果一個(gè)證據(jù)經(jīng)過(guò)了對(duì)方當(dāng)事人激烈的攻擊之后仍然能夠過(guò)關(guān)，那么這樣一個(gè)證據(jù)就能成為定案的一個(gè)依據(jù)了。

　　所以質(zhì)證就是審查與判斷證據(jù)的一個(gè)基本方法?；谶@個(gè)道理，我們國(guó)家的證據(jù)規(guī)則就明確規(guī)定，一個(gè)證據(jù)材料要成為最終的定案的根據(jù)，就必須要經(jīng)過(guò)質(zhì)證。如果一個(gè)證據(jù)材料未經(jīng)當(dāng)事人雙方質(zhì)證的那么這個(gè)證據(jù)材料就不能成為法官定案的根據(jù)。

　　第八節(jié)　證明標(biāo)準(zhǔn)

　　一、證明標(biāo)準(zhǔn)的概念

　　證明標(biāo)準(zhǔn)，是指在訴訟中負(fù)有證明責(zé)任的主體對(duì)案件事實(shí)加以證明所要達(dá)到的程度。

　　例如，法官在面對(duì)一個(gè)爭(zhēng)議的事實(shí)的時(shí)候，有三種心理狀態(tài)：第一種狀態(tài)是不信，第二種狀態(tài)是相信，第三種狀態(tài)不半信半疑。對(duì)于負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人，如果他要完成證明責(zé)任，必須把法官的心理狀態(tài)推到信這個(gè)地步。才能夠說(shuō)已經(jīng)完成了證明責(zé)任。

　　到了什么樣的程序才能叫做法官相信呢？相信是一個(gè)抽像的概念，在相信這種心理狀態(tài)下面可以分為比如說(shuō)大致相信、確信、肯定沒(méi)有例外，但是這心理狀態(tài)不斷地把信的心理程度往前推延。如果大致相信就算信的話，那么對(duì)于負(fù)有證明責(zé)任的一方負(fù)擔(dān)就會(huì)低一點(diǎn)；如果說(shuō)要百分之百的相信，沒(méi)有任何例外情況，加重了負(fù)有證明責(zé)任的人的舉證責(zé)任。那負(fù)有證明責(zé)任一方的當(dāng)事人究竟有沒(méi)有完成證明責(zé)任，在法律上必須對(duì)信的標(biāo)準(zhǔn)做出明確規(guī)定。

　　二、民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)

　　在我國(guó)的民事訴訟法中，信的標(biāo)準(zhǔn)就是證明的標(biāo)準(zhǔn)。

　　我們國(guó)家規(guī)定它為占優(yōu)勢(shì)蓋然性。強(qiáng)調(diào)的就是是的可能性大于不是的可能性。換言之，如果一方當(dāng)事人主張某一事實(shí)的存在，這方當(dāng)事人負(fù)有證明責(zé)任。只要他證明事實(shí)存在的可能性大于50%，他就完成了他的證明責(zé)任。為了說(shuō)明證明標(biāo)準(zhǔn)，我們可以說(shuō)一個(gè)美國(guó)非常典型的案例：有一個(gè)馬戲團(tuán)在一個(gè)小鎮(zhèn)上表演馬戲，在大帳篷里表演節(jié)目。老板就每進(jìn)一位觀眾收一張門票。

　　最后老板在清理門票時(shí)發(fā)現(xiàn)手上只有二百?gòu)堥T票，但是現(xiàn)場(chǎng)觀眾至少有一千名。老板就知道有很多人是逃票進(jìn)來(lái)的。他發(fā)現(xiàn)馬戲團(tuán)的帳篷有一個(gè)大洞，有很多的觀眾是從洞里鉆進(jìn)來(lái)的。于是在表演結(jié)束后老板就開始抓人，抓的時(shí)候有的人逃跑了，只抓住了50人，老板就把這50人告上法庭。說(shuō)他們沒(méi)有買票，要他們買票，這五十個(gè)人紛紛喊冤，雖然你只有兩百?gòu)堥T票但你抓住的這五十人正好是買了票的五十個(gè)人，由于這個(gè)票觀眾進(jìn)來(lái)時(shí)老板已經(jīng)收掉了，所以，法官也不可能知道這五十個(gè)人究竟是買了票的還是沒(méi)買票的。

　　最后法官就引用了民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)。說(shuō)這五十人買票的可能性要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于他們買票的可能性，因?yàn)橐磺水?dāng)中只有二百人買了票，沒(méi)有買票的可能性是百分之八十，而買了票的可能性只有百分之二十。因此，這五十個(gè)人沒(méi)有買票的可能性要大于他們買票的可能性。因此法官判決，這五十個(gè)人要補(bǔ)票。這個(gè)案件明確的告訴我們，民事訴訟法中的證明標(biāo)準(zhǔn)只是一個(gè)占優(yōu)勢(shì)蓋然性。只要存在的可能性大于不存在的可能性，法官就可以認(rèn)定是存在的。

　　最后我們強(qiáng)調(diào)，其實(shí)民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)與刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)是不一樣的。在各國(guó)，刑訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為：

　　排除合理懷疑，而民事訴訟標(biāo)準(zhǔn)各國(guó)規(guī)定為占優(yōu)勢(shì)蓋然性。如果用一個(gè)數(shù)字來(lái)表示的話，占優(yōu)勢(shì)蓋然性對(duì)事實(shí)的證明必須要超過(guò)50%.但對(duì)于排除合理懷疑則強(qiáng)調(diào)對(duì)于某個(gè)事實(shí)的證明要接近100%.所以刑事訴訟標(biāo)準(zhǔn)要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于民事訴訟標(biāo)準(zhǔn)。

　　我們不防回顧一下美國(guó)的一個(gè)經(jīng)典案例。當(dāng)年美國(guó)有一個(gè)非常著名的橄欖球明星，叫歐輟辛普森，我們把他稱為辛普森。他是美國(guó)家喻戶曉的體育明星，他的知明程度使得他在1984年的洛杉磯奧運(yùn)會(huì)上面，親手點(diǎn)燃了奧運(yùn)圣火。辛普森后來(lái)就跟他的妻子離婚了。離婚之后辛普森是一個(gè)非常小氣，非常愛(ài)吃醋的人。有一天他發(fā)現(xiàn)他的妻子新交了一個(gè)男朋友，于是就懷恨在心。就開始跟蹤他的妻子。后來(lái)有一天，他就帶著刀跟蹤他的妻子和男友，發(fā)現(xiàn)前妻和男友將要進(jìn)入前妻男友家中的時(shí)候，辛普森用刀把兩個(gè)人砍死了。

　　砍死之后，警方通過(guò)調(diào)查很快就把辛普森作為犯罪嫌疑人來(lái)調(diào)查。并且要抓捕他，在抓捕辛普森的過(guò)程中，在洛杉磯的市面上就搞了一個(gè)警匪之間的汽車追逐大賽。當(dāng)?shù)氐碾娨暸_(tái)就對(duì)警匪的追逐大賽就進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)直播。引來(lái)了全美國(guó)上億觀眾的觀看。后來(lái)辛普森被抓到了，經(jīng)過(guò)公訴機(jī)關(guān)的細(xì)致的勘察之后，就認(rèn)定辛普森殺了人。于是就向法院提公訴，辛普森很有錢，了就請(qǐng)了一個(gè)號(hào)稱美國(guó)夢(mèng)幻之隊(duì)的律師團(tuán)來(lái)替他辯護(hù)。這個(gè)律師團(tuán)在法庭上發(fā)現(xiàn)了兩上小小的疑點(diǎn)。當(dāng)時(shí)所有的證據(jù)都證明了辛普森是殺了他的前妻及前妻的男友。第一疑點(diǎn)，現(xiàn)場(chǎng)有一雙用來(lái)殺人的血手套，但是在法庭上面讓辛普森試戴之后，發(fā)現(xiàn)并不符合他的手型。

　　于是律師就說(shuō)，如果這個(gè)手套是辛普森的，他殺人要經(jīng)過(guò)一個(gè)長(zhǎng)時(shí)間的準(zhǔn)備的。是一種謀殺，如果謀殺，殺人犯應(yīng)該準(zhǔn)備一些最合手的犯罪工具。這個(gè)手套明顯不合手，說(shuō)明這個(gè)手套并不是辛普森留下的。第二個(gè)疑點(diǎn)有一雙辛普森的襪子作為證物。這個(gè)襪子上面有被害人的血漬，公訴方就說(shuō)他殺人時(shí)穿著的襪子被濺了血跡。但是律師團(tuán)就發(fā)現(xiàn)當(dāng)把這個(gè)襪子折平之后，血跡是在襪子的兩側(cè)呈對(duì)稱形狀的。律師團(tuán)就說(shuō)，如果這雙襪子是當(dāng)時(shí)穿在辛普森腳下被濺上血跡的話，應(yīng)該只有一側(cè)有血跡，另一側(cè)應(yīng)該沒(méi)有血跡。

　　因?yàn)檠E是不能透過(guò)腳穿過(guò)對(duì)面去的。但是現(xiàn)在的襪子上面兩側(cè)都有血跡，很明顯是在襪子沒(méi)有穿的時(shí)候點(diǎn)上去的。很可能是警察部門為了陷害辛普森而把血跡點(diǎn)到上面去的。正是因?yàn)檫@兩個(gè)小小的疑點(diǎn)，美國(guó)的法官就認(rèn)定公訴方證據(jù)不足，辛普森就被宣告無(wú)罪，當(dāng)庭釋放。有意思的是，在辛普森釋放不久，他前妻以及前妻男友的家屬對(duì)辛普森提起民事訴訟，要求對(duì)這兩個(gè)人的死亡賠償。說(shuō)辛普森侵害了他們的生命權(quán)。法庭在綜合了各種證據(jù)之后，認(rèn)定辛普森確定非法剝奪了他人的生命。

　　于是就判決辛普森向兩個(gè)被害人的家屬賠償巨額的美元。這個(gè)案件一下來(lái)，辛普森就由一個(gè)富翁變成了一個(gè)窮光蛋。很多同學(xué)可能會(huì)感到疑惑，同一個(gè)國(guó)家的同一個(gè)案件在同一個(gè)法院為什么事實(shí)認(rèn)定方面會(huì)前后矛盾呢，在前面的刑事訴訟方面認(rèn)定辛普森沒(méi)有殺人，而在后面的民事訴訟法中卻認(rèn)為辛普森殺了人。因?yàn)樾淌略V訟所涉及到的是對(duì)一個(gè)人生命的剝奪對(duì)自由的剝奪，而民事訴訟所涉及到的問(wèn)題大不了是讓一個(gè)人傾家蕩產(chǎn)。我們說(shuō)：生命呈可貴，愛(ài)情價(jià)更高，若為自由故，兩者皆可拋。

　　自由和生命是高于一切的，所以為了慎重起見，刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)是要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于民事訴訟的。在前面的刑事訴訟當(dāng)中，公訴方的證明沒(méi)有達(dá)到排除合理懷疑的標(biāo)準(zhǔn)，因此法官只能判決公訴方敗訴。但在后面的民事訴訟當(dāng)中，雖然原告沒(méi)有達(dá)到排除合理懷疑的刑事訴訟的標(biāo)準(zhǔn)，但卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了占優(yōu)勢(shì)蓋然性這個(gè)民事訴訟標(biāo)準(zhǔn)。所以法院只能判決原告勝訴了。兩個(gè)案件的不同判決，恰恰體現(xiàn)了刑事訴訟與民事訴訟在證明標(biāo)準(zhǔn)上的一個(gè)區(qū)別。