自考“西方法律思想史”復習筆記（1） -自考串講筆記

　　緒論

　　一、研究對象及其范圍

　　研究對象是西方歷史上各種法律思想、觀點、理論和學說以及它們的產生、發(fā)展的歷史和沿革的規(guī)律。有鮮明的階級性、實踐性和科學性。屬于理論法學范疇，有批判借鑒作用，加深對我國社會主義法制的理解。擴大知識面。

　　二、體系安排

　　公元前10世紀前后希臘進入奴隸制社會，探討西方法律思想史從雅典和斯巴達城市國家形成和發(fā)展時期開端。公元前五世紀到四世紀希臘出現了智者。他們認為遵守國家法律是否違反自然的，因為他不代表正義。與智者對立的是蘇格拉底一派，他主張國家制定的法律是符合人類幸福標準的。知識就是美德，遵守法律也是一種美德的要求。柏拉圖主張有哲學家出來擔任國王，用法律去約束統治者。亞里士多德認為，通過法律進行統治是最好的政體，主張實行法治。

　　古希臘城市國家進入危機時期的法律思想，是伊壁鳩魯和斯多葛學派為代表。伊壁鳩魯參經研究過德謨克利特的哲學，并將創(chuàng)辦雅典學園，宣傳唯物主義和無神論的思想。伊壁鳩魯的倫理，無神論和契約說，對于古代希臘、羅馬的法律思想的發(fā)展起過促進的作用。

　　在古代的羅馬，西塞羅在繼承和發(fā)展古希臘法律思想的同時，發(fā)展了希臘哲學中關于自然法的理論；它從人類理性出發(fā)，提出關于解釋奴隸的政治主張。公元前五世紀《12銅表法》到公元6世紀中葉查士丁尼《法典匯編》的羅馬法，是西方法律思想史中一份珍貴的文化遺產。在羅馬法的形成和發(fā)展中，羅馬五大法學家作出過重要貢獻。從奧古斯都開始羅馬帝國對于五大法學家的法律解釋和法學著作賦予法律效力。

　　在西歐中世紀法律思想同神學世界觀緊密地聯系在一起的。神學又處于支配地位的。基督教神學最早表現形式上是教父學，代表人物圣奧古斯丁。中世紀后期，阿奎那的自然法觀點同政治宗教結合了起來。為了君主王權，國家主權概念應運而生。標志著君主專制國家的形成。近代主權學說也產生，代表人物馬基雅弗利和布丹。

　　資產階級革命時期，資產階級以自然法理論為思想武器，反對封建，奪取政權，建立資產階級國家與法律。與古代自然法內容不同，古代希臘單純從哲學方面卻探討，認為在成文法律之上，自然法是一種普遍的法則，它體現人類的理性。中世紀的自然法則又被披上一件神學的外衣，宗教色彩濃厚。近代自然法是從資產階級人道主義出發(fā)，假設一種自然狀態(tài)作為理論的前提。古代和中世紀的自然法是從國家立場出發(fā)，強調道德在生活中的作用；近代自然法則是從個人立場出發(fā)強調利己主義。資產階級自然法代表人物格老秀斯、霍布斯為代表，擁護君主專制，主張君權至上；一洛克、盧梭和杰弗遜為代表，堅持資產階級共和制度，主張主權在民；孟德斯鳩為代表，擁護君主立憲。

　　19世紀的德國，歷史法學、唯心主義法學占統治地位。在19世紀的英國，功利主義法學和分析法學以赤裸裸的自私自利原則來替代17、18世紀啟蒙學者自然法學思想。以邊沁為代表的功利主義法學認為痛苦和快樂是人類行為的兩大主宰，把批判的鋒芒指向傳統的自然法學。以奧斯丁為代表的分析法學，強調法律是命令，是強制，是義務的。

　　20世紀歐美各國的法律思想有了新的發(fā)展，主要流派有：社會學法學，包括奧地利埃利希的法律社會學和自由法學、法國狄驥的社會連帶主義法學、美國龐德的社會學法學、弗蘭克的現實主義法學以及斯堪的納維亞現實主義法學；新分析法學，包括凱爾森規(guī)范法學，也稱為純粹法學。哈特的新分析法學；新自然法學，馬里旦新托馬斯主義法學和富勒、羅爾斯、德沃金的新自然法學；新康德主義法學；新黑格爾主義法學。他們的共同特點是：宣揚階級調和和階級合作，維護社會秩序強調法律社會化，自由主義和保守主義兩種思潮同時并存。

　　三、西方法律思想史內容上的幾個特點：第一，自古迄今，自然法則思想和觀點幾乎貫穿在整個剝削階級社會的發(fā)展時期，在法律思想中具有鮮明的標記。第二，在理性，正義與法律關系中，剝削階級政治思想家和法學家對法律定義的論述，往往同理性、正義等同起來，從而掩蓋了法律的階級性，為一定的統治階級利益服務。第三、18世紀以前道德與法律是聯系在一起的，反對加以區(qū)分。18世紀以后，則試圖把法律和道德分開。第四不同階級的思想家，總是把統治階級內部的平等說成是全民的平等。

　　抹煞統治階級與被統治階級之間的不平等關系。第五，統治階級都強調自由必須服從法律，只有在法律許可的范圍之內實行自由。

　　第一篇　古代西方法律思想

　　第一章　古希臘的法律思想

　　希臘雅典的民主制度是西方文明的開端，伯里克利執(zhí)政時期稱為黃金時代。德古拉編寫和頒布了希臘最早的一部成文法典。德謨克利特唯物主義原子論。赫拉克利特提出自然法和人為法的區(qū)別，辯證法的奠基人之一。

　　第一節(jié)　前期智者的法律思想

　　公元前五世紀，古希臘的哲學和思想發(fā)生了一次深刻的變化，哲學從宗教中分離了出來。完成這次轉變的思想家，被稱之為智者。智者以自然這個概念為前提，論述過自然法，認為自然就是真理或稱為實在。也是最先提出反對奴隸制思想的人。人為法并不代表正義，不應當遵守。

　　第二節(jié)　蘇格拉底和柏拉圖的法律思想

　　一、蘇格拉底的法律思想

　　認為實踐中，人為法高于自然法。公民必須遵守法律。法律是人類幸福的標準，美德既是知識。

　　二、柏拉圖的法律思想

　　《對話集》《理想國》《政治家》《法律篇》?！独硐雵返谝魂U明理想國的產生和組成，這是歷史上最早的烏托邦。第二規(guī)定理想國的統治者必須是哲學家。他重人治輕法治。理想國中的等級制度，統智者——金子——智慧；軍人—銀子—勇敢；節(jié)制、正義屬于三個不同等級；勞動者—銅和鐵。

　　柏拉圖認為賢人政體是最好的政體，也就是他的理想國。柏拉圖重視立法工作，1，立法只有為之立法的國家應該是自由的。2，這個國家應該是統一的。3，這個國家的人民對法律應該具有理解力。全部的善德是制定法律的最高標準。法律與政體的關系，認為混合政體形式是最好的。柏拉圖后期強調法律在治理國家中的重要性。創(chuàng)辦了第一學園得。

　　第三節(jié)　亞里士多德的法律思想

　　《倫理學》《政治學》《雅典政制》，逍遙學派。“我愛我?guī)?，我更愛真理”?！皩ν庠谑澜绲恼鎸嵭裕o懷疑”。四因論（質料因、形式因、動力因和目的因）