06年4月公證與律師制度復習資料（14） -自考串講筆記

　　第二十四章 民事訴訟中的律師代理

　　第一節(jié) 民事訴訟中律師代理的概念、特征及意義

　　第二節(jié) 律師在民事訴訟代理中的地位和權限

　　第三節(jié) 律師民事訴訟代理的程序

　　第四節(jié) 律師在上訴審程序和審判監(jiān)督程序中的代理

　　第五節(jié) 律師在涉外民事訴訟中的代理

　　第一節(jié) 民事訴訟中律師代理的概念、特征及意義

　　一、律師民事訴訟代理的概念及特征

　?。ㄒ唬└拍?/p>

　　律師的民事訴訟代理，是指在民事訴訟中律師為了維護被代理人的合法權益，以被代理人的名義，在正當代理權限的范圍內(nèi)，代理被代理人進行訴訟活動的行為。

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　　1.代理人與被代理人必須符合法定的條件。

　　2.律師的民事訴訟代理活動必須以被代理人的名義進行。

　　3.律師的民事訴訟代理活動必須在被代理人的授權范圍內(nèi)進行。

　　4.律師合法代理的一切法律后果均由被代理人承擔。

　　5.律師的民事訴訟代理與刑事訴訟辯護是有原則區(qū)別的。

　　6.律師的民事訴訟代理與民事代理不同。

　　二、律師民事訴訟代理的意義

　?。ㄒ唬┯陕蓭煷砻袷略V訟，是被代理人的迫切愿望。

　?。ǘ┞蓭煷砻袷略V訟，是經(jīng)濟體制改革和對外開放的需要。

　?。ㄈ┞蓭煶袚袷略V訟代理，有利于人民法院正確處理案件。

　　第二節(jié) 律師在民事訴訟代理中的地位和權限

　　一、律師民事訴訟代理的對象

　?。ㄒ唬┞蓭熢诿袷略V訟中代理被代理人的范圍

　　1.當事人

　　2.第三人

　　3.共同訴訟人

　　4.集團訴訟人

　　5.法定代理人

　　6.法定代表人

　　7.其他組織的代表人

　?。ǘ┞蓭熢诿袷略V訟中代理案件的范圍

　　凡是依照民事法律關系所產(chǎn)生的財產(chǎn)關系和人身關系方面的案件，

　　依照婚姻法律關系所產(chǎn)生的案件，

　　依照經(jīng)濟法律關系和勞動法律關系所產(chǎn)生的案件，

　　依照行政關系所產(chǎn)生的某些行政案件等，律師都有權依法進行訴訟代理活動。

　　二、律師在民事訴訟代理中的地位

　?。ㄒ唬┞蓭熢诿袷略V訟中不是訴訟主體，而是訴訟法律關系的主體。

　?。ǘ┞蓭熢诿袷略V訟中具有相對的獨立性。

　　三、律師在民事訴訟代理中的權利和義務

　?。ㄒ唬┞蓭熢诿袷略V訟代理中的權利

　　1.律師依法執(zhí)行民事訴訟代理職務時，受國家法律的保護，任何單位、個人不得非法干涉，不得追究律師的訴訟代理詞，不得強迫律師作出違背事實和法律的代理行為。

　　2.律師在民事訴訟代理中，有權按照法律規(guī)定，查閱案件的證據(jù)和材料。有權向有關單位和個人進行調查。

　　3.律師認為人民法院開庭的日期太倉促，有權申請延期審理。

　　4.律師在法庭上，經(jīng)審判長許可，有權向當事人、證人、鑒定人發(fā)問，有權申請通知新的證人到庭作證；有權申請調取新的證據(jù)；有權對當庭宣讀的證人證言、鑒定結論、勘驗筆錄等證據(jù)提出異議；有權申請重新鑒定或者重新勘驗。

　　5.律師發(fā)現(xiàn)被代理人偽造、隱藏、毀滅證據(jù)，提出無理或違法要求的，有權拒絕擔任代理人，或者解除與被代理人的委托關系。

　　6.律師根據(jù)被代理人的特別授權范圍，有權處理被代理人的實體權利。

　　7.對于人民法院生效的法律文書，律師認為確有錯誤時，有權請求人民法院復議。

　　8.對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解協(xié)議等法律文書，律師認為在適用法律或認定事實上確有錯誤的，有權代理當事人向人民法院依法申請再審或者申訴。

　　9.律師依法在代理權限內(nèi)所為的一切訴訟行為和法律行為，與被代理人的訴訟行為和法律行為具有同樣的法律效力。

　　10.律師在訴訟活動中，對人民法院的審判人員、執(zhí)行人員侵犯國家、集體和公民合法權益的行為，有揭發(fā)、檢舉和控告的權利。

　?。ǘ┞蓭熢诿袷略V訟代理中的義務

　　1.律師在民事訴訟中，必須遵照國家的方針、政策辦事。

　　2.律師必須在業(yè)務活動中，認真貫徹執(zhí)行和大力宣傳社會主義法制。

　　3.律師必須忠實于案件的事實真相，忠于國家的法律，忠于職守，做好民事訴訟的代理業(yè)務。

　　4.律師接受被代理人的委托和人民法院的指定擔任代理工作后，應依法在委托授權的范圍內(nèi)，盡心竭力地做好代理工作，沒有特殊情況的出現(xiàn)，不得中止或終結代理工作。

　　5.律師在業(yè)務活動中應認真貫徹保守秘密的原則，對接觸到的國家秘密、當事人的商業(yè)秘密和個人隱私問題，必須嚴加保密，不得泄露。

　　6.律師代理必須由律師事務所統(tǒng)一接受當事人的委托，禁止私自接受當事人的委托，禁止私自向當事人收取報酬。

　　7.律師不得弄虛作假，不得伙同委托人歪曲事實真相，不得偽造、隱藏、毀滅證據(jù)。

　　8.律師應當廉潔奉公，不徇私情，不營私舞弊，不得對當事人挾嫌報復，敲詐勒索。

　　9.律師收到人民法院的開庭通知書，必須按照通知日期準則出庭，不得借故遲到、早退或不到庭，以保證訴訟活動的正常進行。

　　10.律師不得向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員請客送禮或者行賄，或者指使、誘導當事人行賄。

　　11.律師不得提供虛假證據(jù)，隱瞞事實，或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，隱瞞事實，以及妨礙對方當事人合法取得的證據(jù)。

　　12.在民事訴訟代理中，律師出庭執(zhí)行職務，必須遵守法庭的各項紀律，維護訴訟秩序，嚴格依照法律規(guī)定的程序辦事。

　　四、律師在民事訴訟代理中的權限

　　（一）民事訴訟代理權的形成

　?。ǘ┞蓭熢诿袷略V訟中代理權限的分類

　　1.一般代理。

　　2.特別代理。

　　3.轉托代理。

　　4.律師民事訴訟權限的變更和終結。

　?。?） 代理權限的變更。代理權限的變更，無非是增大代理權限或者縮小代理權限兩種情況。

　　（2） 代理權限的終結。律師民事訴訟代理權限一般是在法院審判案件結束后，或者對案件的判決、裁定、調解協(xié)議生效之后而告終結。

　　第三節(jié) 律師民事訴訟代理的程序

　　一、簽訂授權委托書

　　委托代理協(xié)議是委托人與被委托人雙方的法律行為，是確認委托代理關系成立的書面法律文件，也是律師參加民事訴訟活動的合法、有效憑證。

　　二、開庭的準備工作

　?。ㄒ唬┐碜珜懫鹪V書或答辯狀

　?。ǘ┳骱谜{查案情、收集證據(jù)和閱卷工作

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　　代理詞是代理律師在法庭辯論階段的重要發(fā)言材料，它是對委托人主張的事實和理由進行全面而又系統(tǒng)的論證，是對對方當事人所主張的事實和理由進行全面而又系統(tǒng)的反駁，因而，這是維護被代理人權益的重要訴訟文書。

　　三、開庭審理程序中的律師代理

　?。ㄒ唬┓ㄍフ{查階段的律師代理主要有：

　　宣布法庭審理開始時，律師根據(jù)代理權限，考慮是否申請法庭組成人員回避。

　　1.代理委托人回答審判人員的詢問

　　2.審查證據(jù)

　　（二）法庭辯論階段的律師代理

　　法庭辯論是民事訴訟中極其重要的一環(huán)。通過法庭辯論，可以進一步判明案件中的真實與虛假、正確與錯誤、合法與非法，對人民法院作出公正的裁判起著重要作用。

　?。ㄈ┰V訟調解中的律師代理

　　訴訟調解，必須遵循實事求是、合理合法和雙方自愿這三項原則。

　　第四節(jié) 律師在上訴審程序和審判監(jiān)督程序中的代理

　　一、律師在上訴審程序中的代理

　　按照我國《民事訴訟法》的規(guī)定，當事人對第一審人民法院的判決、裁定不服而依法提起上訴，這是當事人的一項重要訴訟權利，任何人都無權干涉。

　?。ㄒ唬┨岢龀蜂N或變更一審裁判的根據(jù)

　　1.一審裁判認定事實上的錯誤。

　　2.一審裁判在適用法律上的錯誤。

　　3.一審裁判在違背法定程序上的錯誤。

　?。ǘ┰诘诙弻徖碇械拇?/p>

　　在開庭審理時，律師應當對上訴的理由和事實根據(jù)進行全面的陳述，或者針對對方的上訴提出有理有據(jù)的答辯。對于人民法院決定逕行判決的案件，律師應對原審法院認定的事實和適用的法律予以全面審查，提出自己的書面代理意見，與承辦人員當面交換意見，必要時可建議法庭開庭審判。

　　二、律師在審判監(jiān)督程序中的代理

　?。ㄒ唬┞蓭熢趯徟斜O(jiān)督程序中的代理

　　我國《民事訴訟法》第178條規(guī)定：“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行?！?/p>

　　（二）律師在審判監(jiān)督程序中的代理

　　凡是決定按照審判監(jiān)督程序再審的條件，原來是第一審的，按照第一審程序審判，律師的代理與第一審程序中的代理基本上相同。原來是第二審的，或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序審判，律師的代理基本上與第二審程序的代理相同。當然，律師在代理中，可以同時請求撤銷第一審和第二審的兩審判決或裁定，也可以只要求撤銷第二審的判決或裁定。

　?。ㄈ┞蓭熢谠賹彸绦蛘{解中的代理

　　在這一程序中，人民法院仍應貫徹“依法和自愿調解”的精神。律師在代理中，應根據(jù)調解的原則、程序和方法，積極主動地促進調解協(xié)議的達成。

　　第五節(jié) 律師在涉外民事訴訟中的代理

　　一、律師代理涉外民事訴訟的概念和作用

　?。ㄒ唬└拍?/p>

　　涉外民事案件的律師代理，是指律師代理涉外案件的當事人進行訴訟活動，維護當事人合法權益的訴訟行為。

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　　1.件當事人的合法權益。