07年中英“公司法律制度研究”資料（3） -自考串講筆記

　　11、民事行為能力：指民事主體據(jù)以獨立參加民事法律關系，以自己的行為取得民事權利或承擔民事義務的法律資格。

　　12、按法人實在說，法人有行為能力；按法人擬制說，法人無民事行為能力；按

　　組織體說，法人有民事行為能力。

　　13、公司意思（機關意思）的特點：

　?。?）公司的意思是由公司機關形成的：股東大會是公司的最高意思決定機關；

　　（公司意思形成的機關：股東大會、董事會）

　?。?）公司意思的形成須按法定程序進行；

　?。?）公司的意思是由公司的法定代表人對外表達的（董事長或董事長授權）。

　　14、公司法定代表人法律地位的兩種不同學說：

　?。?）代表說：法定代表人是代表人；（2）代理說。

　　15、我國民法對公司法定代表人的地位采用代表說。

　　16、公司董事長的行為，即公司的行為，發(fā)生的權利、義務和責任歸公司承擔。

　　17、越權有效：指法人或其他組織的法定代表人、負責人越權訂立的合同，除相對人知道或應當知道其越權外，該代表行為有效。

　　18、“表見代表”制度的構成要件：

　?。?）公司法定代表人越權行為；（2）對方當事人善意的不知。

　　在公司對合同對方當事人承擔合同義務后，可依其章程或內部規(guī)章向越權的法定代表人追償。

　　19、民事責任能力：指民事主體據(jù)以獨立承擔民事責任的法律地位或資格，包括侵權行為能力和債務不履行能力。

　　20、公司承擔侵權責任的要件：

　　（1）須有加害他人的侵權行為；

　　（2）行為人是公司的法定代表人或其他工作人員：公司的法定代表人即董事長或執(zhí)行董事，在代表權范圍內所為的侵權行為，由公司承擔；對不具有代理權和代表權的普通雇員的侵權行為，公司承擔雇主責任。

　?。?）公司法定代表人或其他工作人員的侵權行為是在執(zhí)行職務過程中發(fā)生的。

　　第三章   公司的設立、變更和終止

　　1、公司的設立：指在公司成立前以取得公司法人資格為目的而進行的一系列活動，包括出資人訂立出資協(xié)議、草擬公司章程、履行審批手續(xù)等。具有行政行為性質：申請審批、申請股份發(fā)行、進行注冊登記；也具有民事行為性質，并以民事行為為核心。此外，公司設立行為中既有法律行為，也有事實行為。

　　2、公司設立的四種立法主義：（論述）

　?。?）自由主義：當事人自由設立公司，法律不干涉；公司的設立無法定條件，也不履行程序；當事人組成公司后，不用登記。

　　理論基礎：公司設立行為是發(fā)起人間的利益分配關系，具有交易行為的一般屬性，應遵循意思自治原則。

　　缺點：增加交易風險，破壞經(jīng)濟秩序穩(wěn)定。

　?。?）特許主義：公司的成立需經(jīng)過國家元首特許授權或國會通過的特許令狀方能設立。

　　思想基礎：公司的設立依賴國家授權，但不是密不可分。

　　缺點：對于某些與國計民生關系不大的公司，其設立基于當事人的意思。

　?。?）核準主義：指公司設立出應具備法律規(guī)定的條件和履行法定程序外，還需經(jīng)過有關主管機關的審核和批準。

　　優(yōu)點：強調行政機關在公司設立中的作用；

　　缺點：導致公司設立中的多重障礙，限制商業(yè)繁榮。

　?。?）準則主義：法律預先規(guī)定公司成立和取得法人資格的條件，凡是符合該條件的即可申請注冊為公司。

　　特點：注重準則主義與公司設立登記制度的結合；強調公司設立過程中發(fā)起人的責任，通過加重發(fā)起人責任，防止發(fā)起人利用公司進行欺詐或損害社會公司利益。

　　優(yōu)點：體現(xiàn)自由主義精神，鼓勵和方便企業(yè)設立，促進商業(yè)和經(jīng)濟繁榮；避免自由主義可能帶來的弊端及在核準主義下政府對公司設立的過分干預，規(guī)范公司設立行為。

　　3、公司設立的方式：發(fā)起設立和募集設立。

　　發(fā)起設立：指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份或認繳公司的全部資本而設立

　　公司的方式。又稱共同設立，簡單設立或單純設立。

　　募集設立：指發(fā)起人只認購公司擬發(fā)行股份的一部分，其余股份采取向社會公開

　　募集而設立公司的方式。又稱漸次設立或復雜設立。

　　4、公司以其主要辦事機構所在地為住所。