《合同法》復習資料（四）

　　61 比較同時履行抗辯權、不安抗辯權和先履行抗辯權：相同點：①均適用于雙務合同，雙方就同一合同互負債務；②均為抗辯權，都是在對方對本方行使請求權時進行抗辯，在效力上都可以中止本方履行。不同點：①同時履行抗辯權適用的是沒有約定履行順序的合同，另外兩個都有履行順序，不同的是行使不安抗辯權方應先為給付，而行使先履行抗辯權方是后為給付；②行使抗辯權的要件不同；③行使之后的效力也不同，主要是對于不安抗辯權，如果對方提供擔保，則本方繼續(xù)履行，如果原來的情況未發(fā)生變化又拒絕提供擔保，本方可解除合同，而另外兩者沒有此效力。

　　62 合同保全：是指法律為防止因債務人的財產不當減少或不增加而給債權人帶來損害，允許債權人行使撤銷權或代位權，以保護其債權的一種制度。合同保全包括：債權人的撤銷權和代位權。其特征：①是合同相對性規(guī)則的例外；②主要發(fā)生在合同有效成立期間；③基本方法是確認債權人享有代位權或撤銷權。

　　63 債權人的代位權：是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人債權的權利。其特征為：①針對的是債務人的消極不行使權利的行為，即怠于行使權利的行為。②是債權人向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。③行使方式是債權人向人民法院請求。④代位權是一種權利而不是義務。

　　64 代位權行使的條件：①債權人對債務人的債權合法、確定，且必須已屆清償期；②債務人怠于行使其到期債權；③債務人怠于行使權利的行為已經對債權人造成損害；④債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權?！皞鶆杖说∮谛惺箼嗬男袨橐呀泴鶛嗳嗽斐蓳p害”，對于給債權人造成損害，應從三個方面來判斷：①債權人對債務人的債權已經到期；②債務人構成延遲履行；③債務人因怠于行使自己對次債務人的權利，造成自己無力清償對債權人的債務。

　　65 代位權的行使范圍：以債權人的債權為限。包括兩方面：①某一債權人行使代位權，只能以自身的債權為基礎；②債權人在行使代位權時，其代位行使的債權數(shù)額應與其債權數(shù)額大致相當。

　　66 債權人的撤銷權：是指因債務人實施減少其財產的行為對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷該行為的權利。撤銷權又被稱為撤銷訴權或廢罷訴權。

　　合同保全中撤銷權行使的構成要件：債權人撤銷權的行使須具備客觀要件和主觀要件。㈠從客觀要件上說，必須是債務人實施了一定的有害于債權的行為，才能使債權人行使撤銷權。這一要件分三個部分來考慮：⑴債務人實施了處分財產的行為。這種處分行為包括：①放棄到期債權；②無償**財產；③以明顯不合理的低價**財產。⑵債務人處分財產的行為已經發(fā)生法律效力；⑶債務人處分財產的行為已經或將要嚴重損害債權。㈡主觀要件，是指債務人與第三人具有惡意。⑴債務人必須具有惡意，認定債務人的惡意應以其實施行為之時為準；⑵第三人與債務人實施一定的民事行為時具有惡意。即債務人以明顯的不合理低價**資產，對債權人造成損害，第三人已經知道該行為對債權具有損害。

　　67 債權人不能行使撤銷權的情況：①債務人拒絕接受某種利益的行為；②債務人從事有可能減少其財產的身份行為；③不作為的行為或無效的民事行為；④債務人無償向他人提供一定勞務的行為；⑤債務人在財產上設立負擔的行為。

　　撤銷權的行使范圍：以債權人的債權為限。其含義：①某一債權人行使撤銷權，只能以自身的債權為基礎；②各債權人都有權以撤銷權起訴，其請求范圍僅限于各自債權的保全范圍；③債權人在行使撤銷權時，其請求撤銷的數(shù)額必須與其債權數(shù)額相一致。

　　撤銷權行使的效力：①對債務人的效力。債務人的行為一旦被撤銷，該行為自始無效。即債務人免除他人債務的行為視為沒有免除，承擔他人債務的行為視為沒有承擔，為他人設定擔保的行為視為沒設定，讓與財產的行為視為沒有讓與。②對相對人和受益人的效力。在債務人不當處分財產的行為被撤銷后，如果財產已經被相對人或受益人占有或受益的，則他們應向撤銷權人返還財產和受益，如果原物不能返還，則應折價賠償。如果相對人或受益人在取得財產時是善意并且支付了一定的代價，那么就不能撤銷債務人與第三人之間的行為。③對其他債權人的效力。在撤銷債務人的行為以后，如果沒有其他債權人對債務人提起訴訟，也沒有其他債權人行使撤銷權，則該債權人不必要通知債務人的其他債權人，可以將通過行使撤銷權所獲得的財產全部用來清償對自己的債務。

　　68 合同變更的類型：①基于法律的直接規(guī)定變更合同；②在合同因重大誤解而成立的情況下，有權人可訴請變更或撤銷合同，法院裁決變更合同；③在情事變更使合同履行顯失公平的情況下，當事人訴請變更合同，法院依職權裁決變更合同；④當事人各方協(xié)商同意變更合同；⑤形成權人行使形成權使合同變更。

　　69 合同變更的條件：①原已存在著合同關系；②合同內容發(fā)生變化；③合同的變更須依當事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及法院裁決，有時依形成權人的意思表示；④須遵守法律要求的方式。效力：原則上向將來發(fā)生效力，不影響當事人要求損害賠償?shù)臋嗬?/p>

　　70 合同的**：是合同權利義務的**，是指合同當事人一方依法將合同權利、義務全部或部分地**給第三人。包括合同權利的**、合同義務的**和合同權利義務的概括**（轉移）。其性質：①合同的**并不改變合同原有的權利義務內容；②合同的**發(fā)生合同主體的變化；③合同的**涉及原合同當事人雙方之間的權利義務關系，**人與受讓人之間的權利義務關系。

　　71 合同權利的**：是指不改變合同的內容，合同債權人將其權利**給第三人享有。合同權利**的原因：①因法律規(guī)定而**；②因法律行為而**.

　　債權讓與：是指債權自其主體處移轉到受讓人之手的過程，是債權變動的一種形態(tài)，在不承認物權行為制度及其理論的法制下，它屬于事實行為。債權讓與合同的條件：①須存在有效的債權；②被讓與的債權須具有可讓與性；③讓與人和受讓人須就債權的**意思表示一致。不得**的三類債權：①根據合同性質不得**的債權；②當事人約定不得**的債權；③法律規(guī)定不得**的債權。

　　72 債權讓與合同的生效在讓與人和受讓人之間產生的效果：①法律地位的取代；②從權利隨之轉移；③讓與人應將債權證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行使合同權利所必要的一切情況。

　　債權讓與通知債務人的例外情況：①證券化債權讓與不以通知債務人為要件；②特殊債權的移轉必須辦理登記；③當事人之間特別約定債權不得讓與的，債權人欲讓與債權，必須征得債務人的同意。

　　73 合同義務的**：是指在不改變合同內容的前提下，債務人將債務全部或部分地移轉給第三人承擔的現(xiàn)象。債務承擔：是債務由債務人處移轉到承擔人之手的過程，在不承認物權行為制度及其理論的法制上，系一事實行為；同時，也是債務歸承擔人承受的結果。債務承擔合同：是指債務人或債權人和承擔人簽訂的將債務**給承擔人的合同。

　　74 免責的債務承擔：是指第三人取代債務人的地位而承擔全部債務，使債務人脫離合同關系。免責的債務承擔合同的條件：①須有有效的債務存在；②被移轉的債務應具有可移轉性；③須有以債務承擔為內容的合同；④債務承擔須經債權人同意。免責的債務承擔的效力：①承擔人成為債務人；②抗辯權隨之移轉；③從債務一并移轉。

　　并存的債務承擔：又稱債務加入，指債務人并不脫離合同關系，而由第三人與債務人共同承擔債務。

　　75 合同權利義務的概括轉移：是指原合同當事人一方將其合同權利義務一并移轉給第三人，由第三人概括地繼受這些權利義務的法律現(xiàn)象。合同承受：又稱合同承擔，是指合同關系一方當事人將其合同上的權利和義務全部地移轉給第三人，由其在移轉范圍內承受自己在合同上的地位，享受合同權利并承擔合同義務。其生效要件：①須有有效的合同存在；②承受的合同須為雙務合同；③須原合同當事人與第三人達成合同承受的合意；④須經對方當事人同意。

　　76 債的變更和解除的法律后果：①債變更或解除后，按變更后的債履行；②對債的變更或解除負有責任的一方應賠償對方的損失；③因不可抗力等法定或約定的免責原因造成變更或解除合同的，當事人不承擔責任。

　　77 合同解除：是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向將來消滅的行為。在適用情事變更原則時，合同解除是指履行合同實在困難，若履行即顯失公平，法院裁決合同消滅的現(xiàn)象。其特征：①合同解除以有效成立的合同為標的。②合同解除必須具備解除的條件。③合同解除原則上必須有解除行為。④解除的效果是使合同關系消滅。

　　78 比較合同的解除與撤銷：都是合同消滅的制度。①適用范圍上，撤銷的范圍比較廣泛，不僅適用于欠缺有效要件的合同領域，而且適用于有瑕疵的意思表示及民事行為場所，而解除只適用于有效成立的合同提前消滅的情況；②發(fā)生原因上，撤銷的原因由法律直接規(guī)定，而解除的原因既有法律規(guī)定的，也有當事人約定的；③發(fā)生效力上，撤銷都有溯及力，而解除往往無溯及力，只有在當事人有特別約定或法律有特別規(guī)定及違約解除非繼續(xù)性合同時才有溯及力。

　　79 合同解除與附解除條件的區(qū)別：①解除條件原則上可以附加于一切民事法律行為及意思表示，并不限于合同；而合同解除只限于合同領域。②在民事法律行為中附解除條件，目的是為了限制民事法律行為的效力，滿足當事人特定的需要；合同解除不是合同的附款，并且主要是基于法律的規(guī)定。③解除條件成就，附解除條件的民事法律行為當然且自動地消滅；在合同解除的情況下，必須有解除行為才能使合同實際解除。④解除條件成就，附解除條件的民事法律行為一般是向將來失去效力；合同解除則既有向將來發(fā)生效力的，也有涉及到