06年4月自考“公證與律師制度”筆記（30） -自考串講筆記

　　四、律師在民事訴訟代理中的權(quán)限

　?。ㄒ唬┟袷略V訟代理權(quán)的形成

　?。ǘ┞蓭熢诿袷略V訟中代理權(quán)限的分類

　　1.一般代理。

　　2.特別代理。

　　3.轉(zhuǎn)托代理。

　　4.律師民事訴訟權(quán)限的變更和終結(jié)。

　　（1） 代理權(quán)限的變更。代理權(quán)限的變更，無(wú)非是增大代理權(quán)限或者縮小代理權(quán)限兩種情況。

　　（2） 代理權(quán)限的終結(jié)。律師民事訴訟代理權(quán)限一般是在法院審判案件結(jié)束后，或者對(duì)案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議生效之后而告終結(jié)。

　　第三節(jié) 律師民事訴訟代理的程序

　　一、簽訂授權(quán)委托書(shū)

　　委托代理協(xié)議是委托人與被委托人雙方的法律行為，是確認(rèn)委托代理關(guān)系成立的書(shū)面法律文件，也是律師參加民事訴訟活動(dòng)的合法、有效憑證。

　　二、開(kāi)庭的準(zhǔn)備工作

　　（一）代理撰寫(xiě)起訴書(shū)或答辯狀

　?。ǘ┳骱谜{(diào)查案情、收集證據(jù)和閱卷工作

　?。ㄈ┳珜?xiě)代理詞

　　代理詞是代理律師在法庭辯論階段的重要發(fā)言材料，它是對(duì)委托人主張的事實(shí)和理由進(jìn)行全面而又系統(tǒng)的論證，是對(duì)對(duì)方當(dāng)事人所主張的事實(shí)和理由進(jìn)行全面而又系統(tǒng)的反駁，因而，這是維護(hù)被代理人權(quán)益的重要訴訟文書(shū)。

　　三、開(kāi)庭審理程序中的律師代理

　?。ㄒ唬┓ㄍフ{(diào)查階段的律師代理主要有：

　　宣布法庭審理開(kāi)始時(shí)，律師根據(jù)代理權(quán)限，考慮是否申請(qǐng)法庭組成人員回避。

　　1.代理委托人回答審判人員的詢問(wèn)

　　2.審查證據(jù)

　?。ǘ┓ㄍマq論階段的律師代理

　　法庭辯論是民事訴訟中極其重要的一環(huán)。通過(guò)法庭辯論，可以進(jìn)一步判明案件中的真實(shí)與虛假、正確與錯(cuò)誤、合法與非法，對(duì)人民法院作出公正的裁判起著重要作用。

　?。ㄈ┰V訟調(diào)解中的律師代理

　　訴訟調(diào)解，必須遵循實(shí)事求是、合理合法和雙方自愿這三項(xiàng)原則。

　　第四節(jié) 律師在上訴審程序和審判監(jiān)督程序中的代理

　　一、律師在上訴審程序中的代理

　　按照我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)第一審人民法院的判決、裁定不服而依法提起上訴，這是當(dāng)事人的一項(xiàng)重要訴訟權(quán)利，任何人都無(wú)權(quán)干涉。

　?。ㄒ唬┨岢龀蜂N或變更一審裁判的根據(jù)

　　1.一審裁判認(rèn)定事實(shí)上的錯(cuò)誤。

　　2.一審裁判在適用法律上的錯(cuò)誤。

　　3.一審裁判在違背法定程序上的錯(cuò)誤。

　　（二）在第二審審理中的代理

　　在開(kāi)庭審理時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴的理由和事實(shí)根據(jù)進(jìn)行全面的陳述，或者針對(duì)對(duì)方的上訴提出有理有據(jù)的答辯。對(duì)于人民法院決定逕行判決的案件，律師應(yīng)對(duì)原審法院認(rèn)定的事實(shí)和適用的法律予以全面審查，提出自己的書(shū)面代理意見(jiàn)，與承辦人員當(dāng)面交換意見(jiàn)，必要時(shí)可建議法庭開(kāi)庭審判。

　　二、律師在審判監(jiān)督程序中的代理

　?。ㄒ唬┞蓭熢趯徟斜O(jiān)督程序中的代理

　　我國(guó)《民事訴訟法》第178條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛煌Ｖ古袥Q、裁定的執(zhí)行。”

　?。ǘ┞蓭熢趯徟斜O(jiān)督程序中的代理

　　凡是決定按照審判監(jiān)督程序再審的條件，原來(lái)是第一審的，按照第一審程序?qū)徟校蓭煹拇砼c第一審程序中的代理基本上相同。原來(lái)是第二審的，或者是上級(jí)人民法院提審的，按照第二審程序?qū)徟?，律師的代理基本上與第二審程序的代理相同。當(dāng)然，律師在代理中，可以同時(shí)請(qǐng)求撤銷第一審和第二審的兩審判決或裁定，也可以只要求撤銷第二審的判決或裁定。

　?。ㄈ┞蓭熢谠賹彸绦蛘{(diào)解中的代理

　　在這一程序中，人民法院仍應(yīng)貫徹“依法和自愿調(diào)解”的精神。律師在代理中，應(yīng)根據(jù)調(diào)解的原則、程序和方法，積極主動(dòng)地促進(jìn)調(diào)解協(xié)議的達(dá)成。

　　第五節(jié) 律師在涉外民事訴訟中的代理

　　一、律師代理涉外民事訴訟的概念和作用

　　（一）概念

　　涉外民事案件的律師代理，是指律師代理涉外案件的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的訴訟行為。

　　（二）作用

　　1.件當(dāng)事人的合法權(quán)益。

　　2.有利于宣傳法制，促進(jìn)我國(guó)與世界各國(guó)的交往與合作，推動(dòng)我國(guó)改革開(kāi)放事業(yè)的發(fā)展。

　　二、律師代理涉外民事訴訟的基本原則

　?。ㄒ唬﹥?yōu)先適用特別規(guī)定的原則

　?。ǘ┩鈬?guó)人和中國(guó)人權(quán)利與義務(wù)同等的原則

　?。ㄈ┩獾仍瓌t

　?。ㄋ模┲鳈?quán)原則