06年4月自考“公證與律師制度”筆記（12） -自考串講筆記

　　（三）辦理抵押貸款合同公證需要注意的問題

　　1.抵押貸款合同中的貸款方要有特定的資格，即必須是法律規(guī)定的金融機構(gòu)。

　　2.根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，作為抵押物的財產(chǎn)必須是法律允許轉(zhuǎn)讓的，抵押人又享有處分權(quán)的財產(chǎn)，而且抵押人擔(dān)保的債權(quán)不得超過抵押物的價值。

　　3.公證人員有權(quán)要求對抵押物進(jìn)行勘驗、清點、評估并登記。

　　第七節(jié) 建設(shè)工程合同公證

　　一、建設(shè)工程合同公證的概念

　　建設(shè)工程合同公證，是指公證機構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，證明發(fā)包人與承包人之間簽訂的建設(shè)工程合同的真實性與合法性的活動。

　　二、建設(shè)工程合同公證的程序

　?。ㄒ唬┊?dāng)事人申辦建設(shè)工程合同公證的手續(xù)

　　當(dāng)事人申辦建設(shè)工程合同公證的管轄及應(yīng)提交的證明材料。

　?。ǘ┕C機構(gòu)辦理建設(shè)工程合同公證審查的重點內(nèi)容及應(yīng)注意的問題

　　1.審查雙方當(dāng)事人的主體資格。

　　2.審查雙方當(dāng)事人的履約能力。

　　3.審查合同內(nèi)容是否真實、合法，合同條款是否齊全、明確。

　　4.凡國家和地方法規(guī)明文規(guī)定必須招標(biāo)、投標(biāo)的基建工程，必須經(jīng)過招標(biāo)。對未實行招標(biāo)的合同，要讓發(fā)包方提供有關(guān)主管部門出具有不需招村的批準(zhǔn)文件。

　　5.我國《合同法》第273條規(guī)定：“國家重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立?！睋?jù)此，公證機構(gòu)在辦理該類合同公證時，要嚴(yán)格審查合同的訂立的過程是否符合上述法律的規(guī)定，以保證公證的質(zhì)量。

　　6.我國法人參加對外建筑工程的投標(biāo)、承包活動，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)國家的法律規(guī)定，先向國內(nèi)公證機構(gòu)申請辦理關(guān)于“營業(yè)證書”、“工程資歷”、“授權(quán)書”等具有法律意義文書的公證，以證明承包方的法人資格、經(jīng)濟實力和承包能力；然后，該公證書還需要辦理認(rèn)證手續(xù)，從而使之發(fā)生域外的法律效力，得到使用國的承認(rèn)。

　　第八節(jié) 農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證

　　一、農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證的概念

　　農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證，是指公證機構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，對集體組織與農(nóng)民之間簽訂的農(nóng)村承包合同的真實性、合法性予以司法證明的活動。

　　二、辦理農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證的程序

　　（一）當(dāng)事人申辦農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證的手續(xù)

　?。ǘ┕C機構(gòu)辦理農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證審查的重點內(nèi)容及應(yīng)注意的問題。

　　公證機構(gòu)辦理農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證，應(yīng)重點審查發(fā)包方和承包方的資格、履約能力，以及合同內(nèi)容是否合法，是否是雙方當(dāng)事人真實意思的表示，合同條款是否明確、完備等。經(jīng)過審查，對于既真實又合法的農(nóng)村承包經(jīng)營合同，公證機構(gòu)即可據(jù)實出證。

　　由于農(nóng)村承包經(jīng)營合同在我國各類經(jīng)濟合同中所占比例最大，而且相當(dāng)多的合同當(dāng)事人又缺乏必要的法律知識，容易發(fā)生糾紛。因此，公證機構(gòu)在辦理這類公證時，應(yīng)注意以下幾個問題：

　　1.為了適應(yīng)農(nóng)村承包經(jīng)營合同數(shù)量大、涉及面廣、季節(jié)性強、履行期長的特點，公證處應(yīng)堅持便民原則，盡量采取集中辦證、現(xiàn)場辦證的方法，及時提供法律服務(wù)，確保辦證質(zhì)量，以保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

　　2.公證處在審查農(nóng)村承包經(jīng)營合同時，特別要注意審查合同中約定的雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)是否平等、合理、可行。對顯失公平的合同，公證人員要說服教育當(dāng)事人修改合同條款，明確各自的法律責(zé)任。當(dāng)事人不愿修改的，公證處應(yīng)駁回申請，拒絕給予公證證明。

　　3.農(nóng)村承包經(jīng)營合同的履行期一般都比較長，有的長達(dá)三十年。因此，公證人員要注意回訪，以便了解合同的履行情況，發(fā)現(xiàn)問題及時糾正。對不履行合同義務(wù)的當(dāng)事人要進(jìn)行批評教育。這對鞏固和發(fā)展農(nóng)村承包經(jīng)營合同制度有著重要意義。

　　第九節(jié) 企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證

　　一、企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證的概念

　　企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證，是指國家公證機構(gòu)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和當(dāng)事人的申請，依法證明企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同的真實性與合法性的司法證明活動。

　　二、辦理企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證的程序

　　（一）當(dāng)事人申辦企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證的手續(xù)

　?。ǘ┕C機構(gòu)辦理企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證審查的重點內(nèi)容

　　1.合同雙方當(dāng)事人提交的證明材料是否齊全。

　　2.合同的雙方當(dāng)事人是否符合法律規(guī)定的出租、承租或者發(fā)包、承包的條件。

　　3. 合同的簽訂是否是雙方當(dāng)事人真實意思的表示。

　　公證機構(gòu)經(jīng)過審查，認(rèn)為當(dāng)事人之間簽訂的企業(yè)兼并合同、企業(yè)租賃經(jīng)營合同、企業(yè)承包經(jīng)營合同既真實、又合法，即可按照法定的程序和期限出具公證證明。

　　第十節(jié) 土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同公證

　　一、土地使用權(quán)出讓合同公證

　?。ㄒ唬┩恋厥褂脵?quán)出讓合同公證，是指公證機構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，對國有土地所有者與土地使用者之間簽訂土地使用權(quán)出讓合同行為的真實性與合法性，予以司法證明的活動。

　?。ǘ┺k理土地使用權(quán)出讓合同公證的程序

　　當(dāng)事人申辦土地使用權(quán)出讓合同公證應(yīng)提交的證明材料。

　　公證機構(gòu)辦理該類公證事務(wù)應(yīng)審查的重點內(nèi)容。

　　（三）辦理土地使用權(quán)出讓合同公證應(yīng)注意的問題

　　1.根據(jù)法律規(guī)定，土地使用權(quán)出讓市場由政府壟斷經(jīng)營，其他任何單位和個人都無權(quán)經(jīng)營。同時，只有縣級以上政府土地管理部門才有資格代表國家成為合同中的出讓方。

　　2.依據(jù)法律規(guī)定，埋藏物、地下文物以及市政公共設(shè)施等，屬于國家所有的財產(chǎn)，不得作為土地作用權(quán)出讓合同的標(biāo)的物。

　　3.雙方當(dāng)事人采取協(xié)議方式出讓土地使用權(quán)的出讓金不得低于按國家規(guī)定所確定的最低價。

　　4.依據(jù)法律規(guī)定，我國土地使用權(quán)出讓的最高年限為：居住用地70年；工業(yè)用地50年；教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地50年；商業(yè)、旅游、娛樂用地40年；綜合用地或其他用地50年。因此，雙方當(dāng)事人簽訂土地使用權(quán)出讓合同時，不得超過上述法定的期限。