法學(xué)類合同法自學(xué)考試輔導(dǎo)

　　合同法是理論性和實(shí)踐性都很強(qiáng)的學(xué)科。學(xué)員學(xué)習(xí)本課程，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：第一、學(xué)好民商法，具備民商法的基礎(chǔ)和理念。合同法是民商法的組成部分，民商法學(xué)是合同法的上位學(xué)科，它的原則性的內(nèi)容等對合同法具有直接的指導(dǎo)意義和規(guī)范意義。其理論也是合同法理論的基礎(chǔ)。因此，學(xué)習(xí)合同法，不可不先學(xué)好民商法學(xué)的知識。第二、注意把握本課程的結(jié)構(gòu)體系，全面學(xué)習(xí)合同法內(nèi)容。合同法分為總則和分則兩個(gè)部分。教材則只著重闡述了總則的內(nèi)容，分則部分涉及較少。但學(xué)員在學(xué)習(xí)過程中，卻不能僅限于教材，應(yīng)結(jié)合分則內(nèi)容理解總則中包括的原理和制度。合同法分則主要是關(guān)于具體合同的內(nèi)容，也是合同法自學(xué)考試時(shí)理論聯(lián)系實(shí)際的重要出題點(diǎn)。第三、在全面掌握教材體系的基礎(chǔ)上，突出重點(diǎn)地學(xué)習(xí)。任何一門課程，不論怎樣強(qiáng)調(diào)它的重要性，切記它仍有重點(diǎn)和非重點(diǎn)之分。在本課程中，其重點(diǎn)是合同法的基本概念、基本理論、基本制度?；驹?、合同法的解釋與適用以及理論聯(lián)系實(shí)際。第四、學(xué)習(xí)合同法這門課程，必須堅(jiān)持理論聯(lián)系實(shí)際。法學(xué)本身是實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科，合同法更是其突出的代表，也是歷來自學(xué)考試的重要出題點(diǎn)。學(xué)員學(xué)習(xí)過程中，應(yīng)把所學(xué)合同法知識與實(shí)踐結(jié)合起來，多搜集、分析、試解一些案例分析題，如有機(jī)會直接參與某些實(shí)際案例的處理工作，則將更加體會到合同法理論知識與實(shí)踐相結(jié)合的重要性，也是考試取得好成績的關(guān)鍵。

　　第一章 合同與合同法

　　本章是關(guān)于合同及合同法的基礎(chǔ)知識。所謂合同。又叫契約，是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。它具有三個(gè)方面的特征：第一、合同是一種法律行為，是引起當(dāng)事人之間民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的合法行為。而非事實(shí)行為、第二、合同的目的和宗旨是在當(dāng)事人之間設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。第三、合同是當(dāng)事人意思一致的；示，是他們之間的協(xié)議。這里的意思表示一致是要求兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人均要作出意思表示，且其意思表示是平等、自愿、真實(shí)和完全一致的。

　　合同是債發(fā)生的最重要、最常見的原因之一所謂債是發(fā)生在特定主體之間的，以請求為特定行為的法律關(guān)系，是按照合同的約定或依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系享有權(quán)利的是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的是債務(wù)人。在債的法律關(guān)系中、債的主體、客體和內(nèi)容都是待定的債的主體是指債的當(dāng)事人，具有特定性和相對性債的客體是主體的權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對象債的內(nèi)容則是主體所依法享有的權(quán)利和義務(wù)。由合同引起的債叫合同之債。但無論是債的關(guān)系或合同關(guān)系，均須納人法的調(diào)整范圍之中。合同法就是調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，是我國民法的重要組成部分。它確認(rèn)了我國現(xiàn)實(shí)法活中的15種有名合同，并進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)無名合同也適用其總則的熱定、但值得注意的是，合同法只調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的技議應(yīng)用其他法律的規(guī)定，而不適用合同法。學(xué)員學(xué)習(xí)本章內(nèi)容時(shí)，應(yīng)了解合同的概念和特征，債的概念及特征，了解合同關(guān)系的要素及相對性原理，理解合

　　同的分類，了解合同法及其特征。需要注意的具體問題是：（1）基礎(chǔ)知識：合同的概念及特征；合同的要素；合同的分類及劃分依據(jù)，并能舉例說明之；合同法的概念及適用范圍；合同法的特征：合同法的歷史發(fā)展。（2）重點(diǎn)及難點(diǎn)問題包括：合同與經(jīng)濟(jì)合同的關(guān)系；債的概念及法律特征；債與合同的關(guān)系，合同關(guān)系的相對性原理；債的關(guān)系的三要素及其內(nèi)容；合同法與物權(quán)法的關(guān)系；合同法與民商法的關(guān)系等。

　　第二章 合同法的基本原則

　　合同法的基本原則是貫穿于整個(gè)合同法的根本性準(zhǔn)則，其內(nèi)容不僅適用于總則部分，對于分則也同樣具有指導(dǎo)意義。在處理具體問題時(shí)，如果合同法的分則沒有規(guī)定時(shí)，可以按照合同法總則中所確定的原則精神去處理。因此，合同法的原則在合同法中具有非常重要的地位。我國合同法確立了下述四項(xiàng)基本原則：一是合同自愿原則。其基本涵義是指當(dāng)事人依法享有在締結(jié)合同、選擇相對決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補(bǔ)救方式等方面的自由。即在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，當(dāng)事人是否訂立合同、與誰訂立合同、訂立什么樣的合同以及是否變更或解除合同、選擇合同補(bǔ)救方式等方面享有完全的自主權(quán)，任何單位、個(gè)人不得強(qiáng)迫、阻止或干預(yù)當(dāng)事人訂立、變更或解除合同。這一原則在我國合同法第4條作了明確規(guī)定，且在合同法的總則和分則均具體現(xiàn)出了這一原則精神。二是誠實(shí)信用原則，該原則簡稱誠信原則。是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)中誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。它同自愿原則一樣，不僅是合同法的原則，同時(shí)也是民商法的基本原則之一。該原則對于保持和弘揚(yáng)傳統(tǒng)道德及商業(yè)道德，維護(hù)正常的交易秩序，平衡利益沖突，為解釋法律和合同提供準(zhǔn)則等均具有非常重要的意義。三是合法原則。該原則不僅要求當(dāng)事人應(yīng)在合同法及其它法律規(guī)定的范圍內(nèi)享有合同權(quán)利并履行合同義務(wù)，同時(shí)也包含了事實(shí)上的另外一個(gè)原則，即公序良俗原則。公序良俗原則的基本要求就是當(dāng)事人在

　　享有權(quán)利和履行義務(wù)的過程中，不得損害國家、集體和第三人的合法權(quán)益，不得損害社會的公共利益。四是鼓勵(lì)交易的原則。合同法確認(rèn)此原則的目的是基于建立我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的需要，消除長期以來計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響，避免過多的行政干預(yù)。它的基本涵義是：只要是當(dāng)事人在真實(shí)意思一致基礎(chǔ)上產(chǎn)生的交易，不違背法律和社會的公共利益。不損害國家、集體和第三人的合法權(quán)益，即使缺少了某些合同要件，也不一味的宣告全同無效，而給予當(dāng)事人予以調(diào)整、補(bǔ)正的機(jī)會，從而使交易能夠順利進(jìn)行。這里值得注意的是合同法鼓勵(lì)的交易，必須是合法、自愿的交易。合同法在關(guān)于無效合同、合同的成立及法效、可撤銷合同、效力待定合同、合同的解釋、合同的解除以及合同的形式等方面均體現(xiàn)了這一原則精神。學(xué)員學(xué)習(xí)本章內(nèi)容時(shí)，應(yīng)深刻理解我國合同法的基本原則的內(nèi)容，了解合同法原則的類型及意義。需要注意的具體問題是：（1）基礎(chǔ)知識和基本概念：合同自愿原則；誠實(shí)信用原則。（2）重點(diǎn)及難點(diǎn)問題：合同自愿原則的內(nèi)容；合同自愿原則在合同法中的具體體現(xiàn)；確立誠實(shí)信用原則的必要性；誠實(shí)信用原則在合同法中的具體體現(xiàn)；合法原則的內(nèi)容；確認(rèn)鼓勵(lì)交易原則的必要性；鼓勵(lì)交易原則在合同法中的體現(xiàn)等。此外。學(xué)員應(yīng)注意把握新合同法與以往合同法相比較所體現(xiàn)出來的立法進(jìn)步。

　　第三章 合同的成立

　　本章是合同法的重點(diǎn)章節(jié)之一。合同的成立是指計(jì)約當(dāng)事人就合同主要條款達(dá)成協(xié)議。但此時(shí)并不意味著合同已經(jīng)產(chǎn)生法律上的拘束力，即合同是否生效還應(yīng)具備法律規(guī)定的要件。合同的成立一般應(yīng)具備訂約的當(dāng)事人、訂約當(dāng)事人就合同條款達(dá)成合意以及經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。要約和承諾是訂立合同的必經(jīng)程序，是合同成立的基本規(guī)則。要約和承諾作為訂約的意思表示，對要約人和受要約人均產(chǎn)生法律上的拘束力。所謂要約，又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)等，是希望與他人訂約的意思表示。要約應(yīng)當(dāng)具備一定的構(gòu)成要件，即要由具有訂約能力的特定人作出；具有訂立合同的意圖；向特定的受約人發(fā)出；內(nèi)容須特定等。要約一經(jīng)發(fā)出，即產(chǎn)生法律上的拘束力，在生效時(shí)間上，盡管各國有不同的規(guī)定，但我國合同法采取到達(dá)生效主義，即要約到達(dá)受要約人而生效。在要約存續(xù)期間，要約人受到要約

　　的拘束，不得隨新聞發(fā)言人撤銷或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更或擴(kuò)張。禁止要約人違反法律和要約的規(guī)定隨意撤回要約及變更要約的內(nèi)容。當(dāng)然法律也允許要約人在要約到達(dá)之前、受要約人承諾之前撤回或撤銷要約，但均須符合法律的規(guī)定。要約對于受要約人同樣產(chǎn)生法律上的后果，受要約人只能在要約的有效期間內(nèi)享有相應(yīng)的權(quán)利。合同的成立要求受要約人的承諾必須與要約的內(nèi)容一致，井以適當(dāng)?shù)姆绞降竭_(dá)要約人。承諾是受要約人同意要

　　約的意思表示，承諾須與要約一致，即承諾不能修改要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，但不包括對要約的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的修改。修改要約實(shí)質(zhì)內(nèi)容的承諾，視為新要約。承諾生效時(shí)，合同即告成立。具體合同的成立方式包括協(xié)商成立、確認(rèn)成立和批準(zhǔn)成立。同樣，與要約一樣。承諾也可以撤回或撤銷。這里需要注意的是，承諾是時(shí)要約的承諾，對于要約邀請則不是承諾。要約邀請是希望他向自己發(fā)出要約的意思表示，又叫引誘要約。它是一種事實(shí)行為。小能因相對人的承諾而成立合同。學(xué)員學(xué)習(xí)此內(nèi)容時(shí)，應(yīng)注意要約和要約邀請的區(qū)別，對實(shí)踐中常見的一些事實(shí)行為，如寄送價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、投聘說明書以及商業(yè)廣告等，應(yīng)做到能清楚地判明它是屬于要約或要約邀請。總之，要約和承諾是合同成立的必經(jīng)程序。與此同時(shí)合同法進(jìn)一步要求合同當(dāng)事入在訂立合同時(shí)應(yīng)奠定誠實(shí)信用原則，否則，將有可能承擔(dān)締約過失的責(zé)任。學(xué)員學(xué)習(xí)本章內(nèi)容，應(yīng)了解合同成立的概念，理解要約制度的全部內(nèi)容、注意要的與；要約邀請的區(qū)別，理解承諾制度的全部內(nèi)容。把握確定合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)規(guī)則，能運(yùn)用締約過失責(zé)任制度保護(hù)自己的合法權(quán)益。需要注意的具體問題包括：（1）基礎(chǔ)知識：合同的成立及具體條件；合同成立的兩個(gè)階段；合同成立的方式等。（2）重點(diǎn)及難點(diǎn)問題：要約的概念及構(gòu)成要件；要約邀請的概念及其與要約的區(qū)別：如何判斷某些事實(shí)行為是要約或是要約邀請；要約的生效時(shí)間及存續(xù)期間；要約對要約人的拘束力；要約對受要約人的拘束力；要約的撤回和撤銷；要約失效的概念及原因；承諾的概念及其條件；承諾生效的標(biāo)準(zhǔn)；承諾遲延和承諾撤回；合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)規(guī)則的內(nèi)容；締約過失責(zé)任的概念及特點(diǎn)；我國合同法確認(rèn)的締約過失類型等。另外，值得注意的是，學(xué)員應(yīng)在學(xué)好本章理論的基礎(chǔ)上。加強(qiáng)理論聯(lián)系實(shí)際。注意本章內(nèi)容與其他章節(jié)相關(guān)知識的綜合運(yùn)用，做到能分析和解決實(shí)際題和案例