《國際私法》筆記

　　第一節(jié) 國際私法的調整對象

　　一、涉外民事關系和法律沖突

　　以下情況，均構成涉外法律民事法律關系：

　　1、一方或雙方是外國自然人或法人，或無國籍人，有時也可以是國家或國際組織；

　　2、客體或標的是位于外國的物、財產，或需要在外國完成的行為；

　　3、作為民事法律關系的內容的權利和義務據以產生的法律事實發(fā)生在外國。

　　二、涉外民事關系法律沖突產生的原因

　　1、現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素的民事關系；

　　2、所涉及各國民法上的規(guī)定不同；

　　3、司法權的獨立；

　　4、國家為了發(fā)展對外經濟貿易關系，賦予外國人在內國以平等的民事權利地位，并且在一定范圍內承認所涉外國法的域外效力。

　　三、涉外民事關系法律沖突的實質

　　實質上就是：“外國法律的域外效力與內國法律的域內效力，或內國法律的域外效力與外國法律的域內效力之間的沖突”。

　　四、解決涉外民事關系法律沖突的兩個主要途徑

　　1、國際條約

　　2、沖突規(guī)范

　　五、幾種不同性質的法律沖突

　?。ㄒ唬┓傻膮^(qū)際沖突

　?。ǘ┓傻娜穗H沖突

　　（三）法律的時際沖突

　　第二節(jié) 國際私法的名稱、定義和范圍

　　一、國際私法的名稱

　　大陸法系各國比較多地稱為“國際私法”，而英美等國則更多地稱為“沖突法”。就立法地來說，德國最早地把他稱為“民法施行為”，而舊中國和我國臺灣省的立法則稱為“法律適用法”。

　　二、國際私法的定義

　　國際私法是以涉外民事關系為調整對象，并以解決法律沖突為中心任務，以沖突規(guī)范為最基本規(guī)范，同時包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范、避免或消除法律沖突的統(tǒng)一實體規(guī)范以及國際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內的一個獨立的法律部門。

　　三、國際私法的范圍

　　這里所講的國際私法的范圍，是指國際私法所應包括的規(guī)范的種類。我國大多數學者比較一致

　　的觀點是認為國際私法至少應包括沖突規(guī)范、外國人民事法律地位規(guī)范、調整涉外民事關系的

　　統(tǒng)一實體規(guī)范和國際民事訴訟程序規(guī)范。

　　第三節(jié) 國際私法的淵源

　　一、國內成文法 見《練習》P18T3

　　二、國內判例

　　三、國際條約或國際慣例

　　四、一般法理、國際私法原則學說。在法無明文規(guī)定時，可作為解決國際私法實體問題依據。

　　第五節(jié) 國際私法的基本原則

　　1、主權原則

　　2、平等權利原則

　　3、國際協(xié)調與合作原則

　　4、保護弱方當事人合法權益的原則

　　第二章 國際私法的歷史

　　第一節(jié) 國際私法的立法史

　　一、國際私法的國內立法史

　　1、中國唐朝《永徽律》

　　2、歐洲1756年的《巴伐利亞法典》

　　3、1794年的《普魯士法典》

　　4、1804年有《法國民法典》

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　　二、國際私法的國際立法史

　?。ǘ┙y(tǒng)一國際私法的國際組織及其成就

　　1、最有成效、最富影響的當首推“海牙國際私法會議”。其歷史大致經歷了兩個主要階段。

　　2、泛美會議

　　3、美洲國家組織國際私法會議

　?。ㄈ┙y(tǒng)一私法的國際組織及其成就

　　1、首推羅馬“國際統(tǒng)一私法學會”。它是目前國際上一個非常有影響的從事私法統(tǒng)一的政府間國際組織

　　2、其次則是“聯(lián)合國國際貿易法委員會”。

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　　第二節(jié) 國際私法學說史

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　　一、意大利的法則區(qū)別說

　　代表人物是意大利巴托魯斯

　　二、法國的法則區(qū)別說

　　1、法國人杜摩蘭

　　2、法國法學家讓特萊

　　三、荷蘭的國際禮讓說

　　胡伯

　　四、薩維尼的法律關系本座說

　　德國人薩維尼，被喻為“近代國際私法之父”

　　五、英國的既得權說

　　牛津大學的法學教授戴西，標志著國際私法新里程碑。

　　六、庫克的“本地法”說

　　美國法學教授庫克

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　　第三章 外國人的民事法律地位

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　　一節(jié) 外國人民事法律地位的概念

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　　是指外國自然人或法人在內國享有民事權利和承擔民事義務的法律狀況。

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　　第二節(jié) 外國人民事法律地位的幾種主要待遇制度

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　　一、國民待遇

　　1、又稱平等待遇，是指所在國應給予外國人以內國公民享有的同等的民事權利地位。

　　2、國民待遇原則有以下三個特點：

　　第一，雖仍以互惠為基礎，但多同時采取對待原則；

　　第二，在內國的外國人享有跟內國人同等的權利，而不是同樣的權利；

　　第三，還通常通過雙邊條約或多邊條約，把國民待遇原則適用于船舶遇難施救、申請發(fā)明專利權、商標注冊、版權以及民事訴訟權利方面。

　　二、最惠國待遇

　?。ㄒ唬┳罨輫龅母拍?、作用和特點

　　1、是指給惠國承擔條約義務，將它已經給予或將來給予第三國的公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約他方的自然人或法人。

　　2、特點：

　　第一，最惠國待遇是根據某一項雙邊條約或多邊條約的規(guī)定，授予國給予受惠國約定范圍的優(yōu)惠待遇。

　　第二，當授予國給予任何第三國最優(yōu)惠待遇時，受惠國即可根據最惠國待遇條款的規(guī)定，取得與該第三國相同的待遇，而無需向授予國履行任何申請手續(xù)。

　　第三，最惠國待遇是通過一國的自然人、法人、商船、產品等所得到的待遇表現(xiàn)出來的。

　　第四，主要是在經濟貿易的某些事項上適用。

　　（二）最惠國待遇的分類和適用范圍

　　1、互惠（雙邊受惠）和不互惠（單邊受惠）。

　　現(xiàn)今，各國均采用互惠的最惠國待遇。

　　2、有條件的和無條件的

　　目前，各國普遍采用的是無條件的最惠國待遇。

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　　第一，一國給予鄰國的特權與優(yōu)惠；

　　第二，邊境貿易和運輸方面的特權與優(yōu)惠；

　　第三，有特殊的歷史、政治、經濟關系的國家之間形成的特定地區(qū)的特權與優(yōu)惠；

　　第四，經濟集團內部各成員國互相給予對方的特權與優(yōu)惠。

　　三、差別待遇和無差別待遇

　　1、差別待遇也稱歧視待遇，是指一國把不給予本國或其他外國自然代號法人的限制性規(guī)定專門適用于特定國家的自然人和法人，或者把給予本國或其他外國自然人或法人的某些優(yōu)惠或權利，不給予特定國家的自然人或法人。

　　2、無差別待遇也稱不歧視待遇，是指國家之間通過締結條約，規(guī)定締約國一方不把低于內國或其他外國自然人和法人的權利地位適用于締約國另一方的自然人和法人。

　　四、互惠待遇

　　是指一國賦予外國人某種優(yōu)惠待遇時，要求它的公民能在外國人所屬的那個國家享受同樣的優(yōu)惠。互惠既可以通過國內法加以規(guī)定，也可以通過國際條約加以規(guī)定。分形式上的互惠和實質上的互惠。

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　　第三節(jié) 外國人在我國的民事法律地位

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　　一、外國人在我國的民事法律地位的變遷

　　1、合理待遇時期

　　2、排外時期

　　3、特權時期

　　4、平等待遇時期

　　二、外國人在我國的民事法律地位

　　1、親屬權

　　2、繼承權

　　3、勞動權

　　4、智力成果權

　　5、經營工商企業(yè)和參加合作開發(fā)自然資源的權利

　　6、可以取得土地的長期租賃使用權

　　7、司法保護權

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　　第四章 沖突規(guī)范與法律選擇

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　　第一節(jié) 沖突規(guī)范的概念、結構和類型

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　　一、沖突規(guī)范的概念和特點

　　1、是指國內法或國際條約中規(guī)定的指定涉外民事關系應適用哪一國或地區(qū)的法律作為準據法的法律規(guī)范，也即規(guī)定某一涉外民事關系應由哪一國或地區(qū)的法律調整的法律規(guī)范。

　　2、特點：

　?。?）不同于一般實體規(guī)范。它是間接規(guī)范，是法律選擇規(guī)范。

　?。?）沖突規(guī)范不同于一般程序法規(guī)范。

　?。?）具有不同于一般的法律規(guī)范的結構。

　　二、沖突規(guī)范的結構

　　1、范圍

　　2、準據法

　　三、沖突規(guī)范的類型

　　（一）單邊沖突規(guī)范

　　是直接規(guī)定某種涉外民事關系只適用內國法或只適用外國法的沖突規(guī)范。

　　（二）雙邊沖突規(guī)范

　　并不直接某種涉外民事關系是適用內國法或外國法，它只抽象地規(guī)定一個指引確定準據法的連結點。

　?。ㄈ┲丿B適用準據法的沖突規(guī)范

　　指含有兩個或兩個以上的連結點，并且對“范圍”所指的法律關系或法律問題必須同時適用該兩個或兩個以上連結點所指向的國家的法律的沖突規(guī)范。

　?。ㄋ模┻x擇適用準據法的沖突規(guī)范

　　指含有兩個或兩上以上的連結點，但只選擇適用其中一個連結點所指定的國家的法律?？煞譃閮深悾?/P>

　　1、無條件的選擇適用準據法的沖突規(guī)范

　　2、有條件的選擇適用準據法的沖突規(guī)范

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　　第二節(jié) 準據法表述公式和連結點

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　　一、準據法表