2020年成人高考專升本民法模擬題及答案解析

2020年成人高考專升本民法模擬題及答案解析

一、選擇題：1～35小題，每小題2分，共70分。在每小題給出的四個選項中，只有一項是最符合題目要求的，將所選項前的字母填在題后的括號內(nèi)。

1.下列社會關系中，由民法調(diào)整的是(　　)。

A.個人之問的友誼關系

B.公司同其公關部之間的財產(chǎn)關系

C.司法機關對違法行為人的處罰關系

D.不滿18周歲的小王和他姐姐之間的財產(chǎn)關系

2.根據(jù)我國現(xiàn)行擔保立法的規(guī)定，一個債權(quán)之上同時存在保證與債務人提供的物的擔保的，在當事人沒有約定擔保份額時，(　　)。

A.保證人不再承擔保證責任

B.應當先由保證人承擔保證責任

C.如何實現(xiàn)擔保由債權(quán)人選擇決定

D.保證人的保證責任限于擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)份額之外的剩余部分債權(quán)額

3.2006年2月1日，甲公司向銀行貸款10萬元人民幣，貸款期限為1個月，由乙公司作為保證人，保證方式為一般保證，但未于保證合同中約定保證期間。根據(jù)法律規(guī)定，乙公司承擔保證責任的期間應為貸款合同成立之日起(　　)。

A.6個月

B.3個月

C.7個月

D.9個月

4.有關格式條款的錯誤表述有(　　)。

A.格式條款免除提供格式條款一方責任的，無效

B.格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款

C.格式條款在乘人之危、使對方違背真實意思情況下訂立的，都應無效

D.采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方有義務提請對方注意免除或者限制其責任的條款

5.關于承諾的正確表述為(　　)。

A.承諾不得撤回，但可以撤銷

B.受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾失效的以外，為有效

C.受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約

D.承諾可以撤銷，撤銷承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人

6.甲與乙簽訂了一份租賃合同。合同約定：如果甲父死亡，則甲將房屋租給乙居住。這一合同(　　)。

A.未成立

B.成立但無效

C.是附期限的合同

D.是附條件的合同

7.在下列選項中，屬于對世權(quán)的有(　　)。

A.李某對出版社出版自己的畫稿的合同權(quán)利

B.李某因出版社違約而行使的合同解除權(quán)

C.李某對出版社占有自己畫稿的返還請求權(quán)

D.李某對出版社出版自己的畫稿不按約定付稿酬的付酬請求權(quán)

8.王某欠李某100元錢，借條上寫明了還款時間，但王某到期未還錢。25個月后，李某要王某還錢，王某以時間已過為理由拒絕，王某所說的“時間已過”，屬民法上的(　　)。

A.事件

B.約定的時間

C.能夠消滅債的原因

D.違反合同約定的時間

9.關于多數(shù)人之債的表述，正確的是(　　)。

A.多數(shù)人之債的債務人為2人以上

B.多數(shù)人之債是數(shù)個單一之債的總和

c.多數(shù)人之債是兩個以上的標的同時出現(xiàn)在一個合同當中

D.多數(shù)人之債的債務人、債權(quán)人一方為2人以上或雙方均為2人以上

10.甲公司派代理人乙前往丙公司購買10噸藥，而乙擅自訂購12噸，丙告知甲時，甲未作反應，乙的行為后果由(　　)。

A.甲承受

B.甲、丙承受

C.乙、丙承受

D.甲、乙承擔連帶責任

11.王某欠李某1 000元錢，到期未還。王某持續(xù)3年未還債，這一現(xiàn)象，構(gòu)成(　　)。

A.取得時效期間屆滿

B.王某太不講信用

C.李某太不注重自己的權(quán)利

D.訴訟時效期間屆滿

12.被繼承人所欠的稅款和債務應當(　　)。

A.無論遺產(chǎn)多少，必須全部清償

B.超過遺產(chǎn)實際價值部分，由繼承人負擔

C.超過遺產(chǎn)實際價值部分，由受遺贈人負擔

D.以遺產(chǎn)的實際價值為限進行清償，不足部分可不再清償

13.某甲騎自行車逆行，與正在執(zhí)行公司運輸任務的李某所開的130型卡車相撞，造成某甲的自行車報廢。經(jīng)查當時李某是違章調(diào)頭。承擔損失的應是(　　)。

A.某甲

B.李某

C.某公司和某甲

D.李某和某甲

14.某甲從乙商店購買丙廠生產(chǎn)的保溫瓶，在正常使用過程中，發(fā)生爆炸，使某甲的胳膊被燙傷。某甲的損失應由(　　)。

A.乙商店或丙廠承擔責任

B.某甲承擔責任

C.某甲和乙商店承擔責任

D.某甲和丙廠承擔責任

15.期問為20年的訴訟時效，其開始計算的時間為(　　)。

A.權(quán)利受到侵害時

B.權(quán)利人知道自己權(quán)利受到侵害時

C.權(quán)利人應當知道自己權(quán)利受到侵害時

D.權(quán)利人知道或應當知道權(quán)利受到侵害時

16.某招領處將招領期已過的一塊瑞士表以拍賣的方式賣給公民甲，公民乙將該表盜走并以較低價格賣給公民丙。公民丙又將表丟失，被人撿到送到招領處。經(jīng)查，該表原為公民丁所有?，F(xiàn)公民甲、丙、丁都向招領處主張該表的所有權(quán)，該表(　　)。

A.應歸公民甲所有

B.應歸公民丙所有

C.應歸公民丁所有

D.應由公民甲、丙、丁共有

17.某甲與某乙所在單位要評選“先進工作者”，某甲認為某乙是其最有力的競爭者，為不讓某乙評上，某甲散布某乙虛報成績等謠言，使乙未能評上“先進工作者”。乙因此受到極大精神打擊。某甲的行為侵犯了某乙的(　　)。

A.榮譽權(quán)

C.隱私權(quán)

C.名譽權(quán)

D.健康權(quán)

18.不發(fā)生合同當然無效的情形是(　　)。

A.雙方惡意串通，損害第三人利益

B.雙方以合法形式掩蓋非法目的所訂立的合同

C.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益

D.一方乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同

19.下列合同中，合同一方在合同終止后有返還原物義務的是(　　)。

A.買賣合同

B.租賃合同

C.贈與合同

D.委托合同

20.下列情形，可以絕對終止債的關系的是(　　)。

A.免除

B.部分履行

C.債務移轉(zhuǎn)

D.債權(quán)轉(zhuǎn)讓

21.當事人一方因另一方違反合同受到損失時，如果沒有及時采取措施致使損失擴大的，(　　)。

A.有權(quán)就全部損失要求賠償

B.無權(quán)要求另一方賠償損失

C.無權(quán)就擴大的損失要求賠償

D.雙方應就擴大的損失共同承擔責任

22.依照我國《繼承法》的規(guī)定，遺囑應當為缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的份額。這種規(guī)定具體體現(xiàn)的是(　　)。

A.養(yǎng)老育幼原則

B.繼承權(quán)男女平等原則

C.互諒互讓，和睦團結(jié)原則

D.保護公民私有財產(chǎn)繼承權(quán)原則

23.在下列選項中，可以引起所有權(quán)消滅的事實有(　　)。

A.拋棄

B.借用

C.租賃

D.被盜竊

24.下列對代位繼承特征的表述不正確的是(　　)。

A.被代位繼承人必須是被繼承人的子女

B.代位繼承人必須是被代位繼承人的晚輩直系血親

C.代位繼承可以適用于法定繼承，也可以適用于遺囑繼承

D.被代位繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩直系血親不得代位繼承

5.甲向乙借款10萬元，2005年5月30日到期。同年4月20日，甲將其所有財產(chǎn)贈與其未婚妻丙，該贈與財產(chǎn)包括價值40萬元的一套公寓及價值l2萬元的汽車一輛。乙為實現(xiàn)對自己的利益保護，可以(　　)。

A.要求丙向自己給付

B.請求撤銷甲與丙之間的贈與

C.待債權(quán)到期請求執(zhí)行甲贈與丙的財產(chǎn)

D.請求撤銷甲與丙之間相當于甲與乙之間債務數(shù)額的部分贈與

26.根據(jù)我國法律的規(guī)定，有權(quán)與土地使用者簽訂土地使用權(quán)出讓合同的是市、縣人民政府的(　　)。

A.土地管理部門

B.建設行政主管部門

C.房地產(chǎn)行政管理部門

D.城市規(guī)劃行政主管部門

27.因防止、制止國家的、集體的財產(chǎn)或者他人的財產(chǎn)、人身遭受侵害而使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔賠償責任;可以給予適當補償?shù)氖?　　)。

A.受益人

B.受害人

C.第三人

D.國家民政部門

28.下列選項中，屬于擔保物權(quán)范圍的是(　　)。

A.地役權(quán)

B.地上權(quán)

C.典權(quán)

D.質(zhì)權(quán)

29.楊某將一輛貨車作價2萬元抵押給孫某，并依法進行了抵押登記，該貨車繼續(xù)由楊某使用。一日楊某在運輸途中不慎翻車，造成貨車報廢，保險公司依保險合同賠償楊某損失萬元。

則(　　)。

A.應認定楊某與孫某的抵押關系解除

B.應認定楊某與孫某的抵押關系終止

C.應認定抵押關系繼續(xù)有效，應以保險公司賠償?shù)?萬元作抵押

D.應認定抵押關系繼續(xù)有效，應以保險公司賠償?shù)?萬元作抵押

30.根據(jù)我國有關法律的規(guī)定，土地使用權(quán)出讓，是指國家將國有土地使用權(quán)在一定年限內(nèi)出讓給土地使用者，由土地使用者向國家支付土地使用出讓金的行為。在下列表述中，錯誤的是(　　)。

A.土地使用權(quán)出讓最高年限由國務院規(guī)定

B.土地使用權(quán)出讓應簽訂書面出讓合同

C.土地使用權(quán)出讓合同由市、縣人民政府土地管理部門與土地使用者簽訂

D.土地使用權(quán)出讓合同約定的使用年限屆滿，土地使用者需要繼續(xù)使用土地的，應當最遲于屆滿前6個月申請續(xù)期

31.對物權(quán)法定原則的表述，正確的是(　　)。

A.物權(quán)的種類是法定的，其他可以任意創(chuàng)設

B.物權(quán)的內(nèi)容是法定的，其他可以任意創(chuàng)設

C.物權(quán)的效力是法定的，其他可以任意創(chuàng)設

D.物權(quán)的種類和物權(quán)的內(nèi)容是法定的，不能任意創(chuàng)設

32.依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，定金數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的(　　)。

A.5%

B.10%

C.15%

D.20%

33.下列行為中，不屬于侵害他人隱私權(quán)的行為是(　　)。

A.偷看某人的病例

B.公開宣讀他人的情書

C.非法窺視他人私生活

D.為緝拿罪犯，公安局公布犯罪分子的自然情況

34.下列各情況中，不屬于當事人違反締約義務的行為是(　　)。

A.收取貨物而拒不付款的

B.假借訂立合同，惡意進行磋商的

C.故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實的

D.要約人濫發(fā)要約，給受要約人造成損失的

35.下列各選項中，當事人的行為屬于預期違約的是(　　)。

A.在以給付特定物為標的的合同中，該特定物滅失

B.在以提供勞務為標的的合同中，債務人喪失了勞動能力

C.在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示不履行主要債務

D.在履行期限屆滿之后，負有付款義務的一方當事人明確表示拒付貨款

二、簡答題：36～38小題，每小題l0分，共30分。

36.簡述相鄰關系的概念和特征。

37.簡述債權(quán)人行使代位權(quán)的法定條件。

38.筒述醫(yī)療損害責任的概念與構(gòu)成要件。

三、論述題：39小題，每小題20分，共20分。

39.試述可撤銷婚姻。

四、案例分析題：40～41小題，每小題l5分，共30分。

40.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：

(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?

(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

41.一天早晨，劉莉?qū)⒆约业囊恢缓谪惾?，帶上犬鏈，牽到樓門準備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時興起，竟撲向張老太太，張老太太在躲閃時不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰I椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費等人民幣1.2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為，當時狗雖然有撲向的動作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔賠償責任。問：

(1)張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構(gòu)成侵權(quán)的民事責任?為什么?

(2)劉莉應否承擔張老太太的醫(yī)療費等經(jīng)濟損失?為什么?

一、選擇題

1.【答案】D

【解析】 本題考查對民法調(diào)整對象的理解。在四個選項中，僅選項D是平等主體之間的財產(chǎn)關系，因而是正確選項。

2.【答案】 D

【解析】 本題考查擔保物權(quán)與保證這兩種擔保的效力關系。保證是一種債權(quán)保證方式，擔保物權(quán)是物權(quán)擔保方式，在債務人自己提供物的擔保的情況下，為糾紛解決之便利，先實現(xiàn)擔保物權(quán)，不足清償部分由一般擔保之保證人負責，故應選選項D。

3.【答案】 C

【解析】 本題考查保證期間的問題?！稉７ā芬?guī)定，當事人應在保證合同中約定保證期間，如未約定該期限或約定不明，保證期間應為主債務履行期屆滿之日起6個月。本題中問的是自貸款合同成立之日起算的保證期間，故應加上1個月的貸款期限，即7個月，故選項C正確。

4.【答案】 C

【解析】 本題考查格式合同的效力問題。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，乘人之危的合同，是可撤銷、可變更的合同;只有危害國家利益時，才是無效的合同。選項A、B、D三項均符合法律規(guī)定，只有選項C的表述是錯誤的，故本題中選項c符合題意，排除其他選項。

5.【答案】 C

【解析】 本題中選項A的錯誤，是將《合同法》規(guī)定的承諾的撤回說成撤銷;選項8的內(nèi)容不符合承諾須在要約規(guī)定的承諾期限內(nèi)作出的規(guī)則，也是不正確的;選項D中，混淆了撤銷和撤回，與《合同法》的規(guī)定不符;本題中只有選項C的內(nèi)容，符合《合同法》的規(guī)定，是正確的，排除其他選項。

6.【答案】 C

【解析】 本題需要辨析附條件與附期限合同的區(qū)別。條件是發(fā)生與否不確定的，故本題中的合同不屬于附條件合同，排除選項D;而附期限合同在期限到來之前成立但不生效，不是無效，排除選項B，故選項C是正確的，選項A亦被排除。

7.【答案】 C

【解析】 題目要求辨析四個選項中哪一個是對世權(quán)，答題時首先要從對世權(quán)是對任何人都有效力的權(quán)利這一點出發(fā)，對四個選項進行分析，其中A、B、D都是債權(quán)，即是相對權(quán)，只有選項C符合對世權(quán)的特點。本題中選項C是正確的，排除其他選項。

8.【答案】 A

【解析】 本題考查對民法上時間的性質(zhì)的理解。時間的經(jīng)過不能必然導致債消滅，故選項C不正確;“25個月”不是約定的時間，更不是違反合同約定的時間，因而選項B和選項D也不正確，“時間已過”的法律性質(zhì)應為事件，故本題中選項A是正確的，排除其他選項。

9.【答案】 D

【解析】 多數(shù)人之債是根據(jù)主體一方或雙方為二人以上作的劃分，因此，本題選項D是正確的，進而排除其他選項。

10.【答案】 A

【解析】 本題考查的是無權(quán)代理中被代理人默示的法律后果。甲明知乙的行為超越代理權(quán)限而不作否認，依據(jù)我國的法律規(guī)定，應視為甲同意承擔乙行為的法律后果。故此，本題中選項A是正確的，排除其他選項。

11.【答案】 D

【解析】 本題考查我國訴訟時效的規(guī)定。依照我國法律的規(guī)定，債權(quán)人不行使其權(quán)利達到法定期間的，發(fā)生訴訟時效屆滿的法律效果。因此本題中選項D是正確的，排除其他選項。

12.【答案】D

【解析】 本題考查對限定繼承原則的理解。我國《繼承法》第33條第1款規(guī)定，繼承人繼承遺產(chǎn)應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務，但繳納稅款和清償債務以被繼承人的遺產(chǎn)實際價值為限。超過遺產(chǎn)實際價值部分，繼承人自愿償還的不在此限。據(jù)此判定，本題中選項D是正確的，排除其他選項。

13.【答案】 C

【解析】 在本事例中，某甲、李某二人都有過錯，但李某的過錯后果應由其所屬法人負擔，故本題中選項C是正確的。

14.【答案】 A

【解析】 根據(jù)我國法律規(guī)定，產(chǎn)品質(zhì)量不合格導致?lián)p害的，由銷售者或生產(chǎn)者負責，故本題中選項A是正確的，應由乙商店或丙廠負責。

15.【答案】 A

【解析】 本題考查對最長時效期間的掌握，選項B、C、D都是普通訴訟時效的起算時間，均因不符合題意而被排除掉。故本題中選項A是正確的。

16.【答案】 A

【解析】 本題考查遺失物的所有權(quán)以及善意取得的問題。遺失物并不是當然的無主物，只有在超過招領期限無人領取的情況下，才成為無主物，由國家享有所有權(quán)。此外，在我國的司法實踐中，盜竊物不適用善意取得，因此選項B被排除;又因為公民甲對該表是善意取得，依法取得所有權(quán)，故排除選項C和選項D。所以本題中選項A是正確的。

17.【答案】 C

【解析】 本題考查侵害人身權(quán)的問題。根據(jù)《民通意見》第140條的規(guī)定，捏造事實公然丑化他人人格，造成一定影響的，應當認定為侵害公民名譽權(quán)的行為。因此，本題中選項C是正確的，排除其他選項。

18.【答案】 D

【解析】 本題考查合同的無效和可撤銷問題。依據(jù)我國《民法通則》和《合同法》的相關的規(guī)定，選項A、B、C都是合同無效的情形;而一方乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，是《合同法》第54條規(guī)定的合同可撤銷的情形之一。因此選項D一方乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，并不是當然的無效。故本題中選項D符合題意，是正確的，排除其他選項。

19.【答案】 B

【解析】 根據(jù)合同的性質(zhì)，租賃合同終止后，承租人必然負有原物返還的義務。因此本題

中選項B是正確的，排除其他選項。

20.【答案】 A

【解析】 本題考查的是債的消滅。部分履行只能部分消滅債的關系。債務移轉(zhuǎn)和債權(quán)轉(zhuǎn)讓都只是相對消滅債的關系。因而本題中選項A是正確的，排除其他選項。

21.【答案】 C

【解析】 本題考查合同一方當事人在他方當事人違約時減輕損失的義務。我國《合同法》第119條第1款規(guī)定：“當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。”據(jù)此，本題中選項c是正確的，排除其他選項。

22.【答案】 A

【解析】 我國繼承法的基本原則主要有：保護公民私有財產(chǎn)繼承權(quán)原則、繼承權(quán)平等原則、養(yǎng)老育幼、互助互濟原則和互諒互讓、和睦團結(jié)原則。本題題目之內(nèi)容正是養(yǎng)老育幼原則的要求和體現(xiàn)，故本題中選項A是正確的，排除其他選項。

23.【答案】 A

【解析】 本題考查對象是所有權(quán)的消滅。所有權(quán)消滅的依據(jù)有拋棄、出讓所有權(quán)，所有權(quán)人死亡或終止，標的物滅失，因判決、行政命令等使所有權(quán)轉(zhuǎn)移。故本題中選項A是正確的，排除其他選項。

24.【答案】 C

【解析】 代位繼承只適用于法定繼承，因此本題中選項c的表述是不正確的，符合題意，進而排除其他選項。

25.【答案】 D

【解析】 本題考查對象是合同保全中的債權(quán)人的撤銷權(quán)。《民通意見》第130條規(guī)定，贈與人為了逃避應履行的法定義務，將自己的財產(chǎn)贈與他人，如果利害關系人主張權(quán)利的，應當認定贈與無效。而本題中贈與財產(chǎn)的價值大于甲的債務，所以贈與只是部分無效。故本題中選項D是正確的，排除其他選項。

26.【答案】 A

【解析】 我國《土地管理法》規(guī)定統(tǒng)一由市、縣的土地管理部門與土地使用者簽訂土地使用權(quán)出讓合同，故本題中選項A是正確的，排除其他選項。

27.【答案】 A

【解析】 本題考查對象是正當防衛(wèi)?！睹裢ㄒ庖姟返?42條規(guī)定，為維護國家、集體或他人的合法權(quán)益而使自己受到損害，在侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下，如果受害人提出請求的，人民法院可以根據(jù)受益人受益的多少及其經(jīng)濟狀況，責令受益人給予適當補償。故本題中選項A是正確的，排除其他選項。

28.【答案】 D

【解析】 擔保物權(quán)是為擔保債務的履行而在債務人或其保證人的特定物上設立的他物權(quán)。依據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定，擔保物權(quán)包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)。故本題中選項D是正確的，排除其他選項。

29.【答案】 D

【解析】2萬元為原抵押物的替代物，抵押權(quán)有物上代位性，所以本題中選項D是正確的，排除其他選項。

30.【答案】 D

【解析】 本題中選項D的表述不符合我國《土地管理法》的相關規(guī)定，是符合題意的正確答案，排除其他選項。

31.【答案】 D

【解析】 物權(quán)法定原則，是指物權(quán)的種類和內(nèi)容均須由法律加以明確規(guī)定，不允許當事人任意創(chuàng)設與法律不同的物權(quán)種類或協(xié)議改變物權(quán)的內(nèi)容。《物權(quán)法》第5條規(guī)定：“物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。”可見，本題中選項A、B、C都是不正確的，只有選項D是正確的。

32.【答案】D

【解析】 定金，是指合同當事人為確保合同的履行，根據(jù)合同標的額的一定比例，由一方當事人預先支付給另一方的一定款項。定金的數(shù)額應由當事人自己約定。但不得超過法律規(guī)定的最高限額。依我國法律規(guī)定，定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%，超過的部分應認定為無效。據(jù)此，本題中選項D是正確的，排除其他選項。

33.【答案】 D

【解析】 隱私權(quán)是指自然人對屬于自己私人生活范疇的事項依法自由支配并排斥他人非法干涉的權(quán)利。泛泛而言，凡屬于自然人自身私人生活范疇，即與公共利益無關的內(nèi)容皆應屬于隱私的范圍。因此本題中選項A、B、C都屬于侵害他人隱私的行為，只有選項D符合題意，是正確的。

34.【答案】 A

【解析】 依據(jù)我國法律的規(guī)定，在合同訂立過程中，一方因違反先合同義務給對方造成損失時，應承擔損害賠償?shù)木喖s過失責任;合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時，應承擔違約責任。本題中選項A顯然屬于違反合同義務的行為，而不是違反締約義務的行為，故本題中選項A符合題意是正確的，排除其他選項。

35.【答案】 C

【解析】 違約行為，是指合同當事人不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的行為。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，以履行期限是否屆滿為標準，可以將違約行為分為預期違約和實際違約兩種形態(tài)。所謂預期違約也稱為先期違約，是指在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。顯然本題中選項C“在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示不履行主要債務”屬于預期違約的行為，故本題中選項C是正確的，排除其他選項。

二、簡答題

36.【答案要點】 相鄰關系是指兩個或兩個以上相互毗鄰不動產(chǎn)的所有人或使用人，因行使不動產(chǎn)的所有權(quán)或者使用權(quán)而發(fā)生的權(quán)利義務關系。

相鄰關系的法律特征主要在于：

(1)相鄰關系的主體是兩個或者兩個以上的人;

(2)相鄰關系的發(fā)生是基于兩個或者兩個以上的民事主體的不動產(chǎn)毗鄰;

(3)相鄰關系的內(nèi)容是一方當事人為了行使自身的不動產(chǎn)權(quán)利需要對方提供便利，對方有必要接受這些限制。

【解析】 本題的考點是相鄰關系的概念和特征。相鄰關系有三個要素：一是當事人須為不動產(chǎn)的所有人或者使用人;二是當事人之間須有不動產(chǎn)相互毗鄰的客觀事實;三是須相鄰不動產(chǎn)所有人或者使用人之間依照法律規(guī)定為對方實現(xiàn)不動產(chǎn)權(quán)利提供便利、自己受到一定限制。在理解和能夠表述相鄰關系的概念的基礎上，從這三個要素出發(fā)，就能概括出其特征。

37.【答案要點】 債權(quán)人行使代位權(quán)必須符合下列法定條件：

(1)須債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法有效且已屆清償期;

(2)須債務人怠于行使其到期債權(quán);

(3)債務人怠于行使其到期債權(quán)已對債權(quán)人造成損害;

(4)須債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。.

【解析】 債權(quán)人的代位權(quán)，是指因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人債權(quán)的權(quán)利。我國《合同法》第73條第1款規(guī)定：“因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。”代位權(quán)是一種法定權(quán)利，無論當事人是否約定，債權(quán)人都可以享有。債權(quán)人代位權(quán)的成立須具備的要件，在答案中已經(jīng)指出，不再贅述。

38.【答案要點】 醫(yī)療損害責任，是指醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員在診療活動中使患者受到損害，依照法律規(guī)定應承擔的賠償責任。醫(yī)療損害責任的成立須具備以下要件：

其一，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員實施了醫(yī)療行為;

其二，患者遭受非正常的損害;

其三，須醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員有過錯;

其四，須醫(yī)療行為與患者非正常損害之間具有因果關系。

【解析】 本題的考點是醫(yī)療損害責任的概念和構(gòu)成要件。醫(yī)療損害責任的概念和構(gòu)成要件在答案中已有表述，此處不再贅述。關于醫(yī)療損害的責任原則，根據(jù)我國《侵權(quán)責任法》第54條的規(guī)定，“患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔賠償責任”，這表明一般適用過錯責任原則。但在某些特殊情況下，適用過錯推定。如我國根據(jù)《侵權(quán)責任法》第58條規(guī)定，患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：(1)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定;(2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料;(3)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。

三、論述題

39.【答案要點】 (1)可撤銷婚姻的概念

可撤銷婚姻，是指已經(jīng)成立的婚姻關系，因欠缺婚姻合意，受脅迫一方得以向婚姻登記機關或法院申請撤銷的婚姻。

(2)婚姻可撤銷的原因

婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。

(3)撤銷婚姻的程序

①婚姻撤銷的機關是婚姻登記機關和人民法院。

②婚姻撤銷的請求權(quán)人及請求權(quán)行使期間：受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應當自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起一年內(nèi)提出。

(4)婚姻被撤銷的法律后果

根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，被撤銷的婚姻，自始無效。

【解析】 可撤銷婚姻是可撤銷民事行為在婚姻法中的具體體現(xiàn)。應熟記婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。還應特別注意可撤銷婚姻與無效婚姻的區(qū)別。關于可撤銷婚姻的原因和程序及法律后果在答案中已有表述，在此不再贅述。另外，在回答各要點時，應對各要點進行必要的展開和論述。

四、案例分析題

40.【答案要點】 (1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。

(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。

因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。

【解析】 本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

41.【答案要點】 (1)構(gòu)成侵權(quán)民事責任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動作有直接的關系，因此，構(gòu)成侵權(quán)的民事責任。

(2)劉莉有義務承擔民事責任。理由：根據(jù)《民法通則》、《侵權(quán)責任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害，如果是受害人的過錯造成的，或者是由于第三人的過錯造成的，動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔民事責任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯造成的，狗的主人沒有免責的理由;《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。劉莉是狗的所有人，有義務承擔民事責任。

【解析】 首先，飼養(yǎng)動物損害責任，是指動物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動物致人損害而應當承擔的侵權(quán)責任。飼養(yǎng)動物損害責任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動物的加害行為。首先，加害動物必須為飼養(yǎng)動物，即為人們管束喂養(yǎng)的動物。野生動物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔責任。其次，飼養(yǎng)動物所為加害行為，必須是指基于動物的本能，而非受人的驅(qū)使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動物的本能動作。但如果狗是在人的驅(qū)使下去咬傷路人，則此情形不構(gòu)成飼養(yǎng)動物損害責任，而是應由動物驅(qū)使者承擔一般侵權(quán)責任。第二，須有造成他人損害的事實。第三，須飼養(yǎng)動物的加害行為與損害之間存在因果關系。

因此本案構(gòu)成飼養(yǎng)動物損害責任。我國《民法通則》及《侵權(quán)責任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。據(jù)此，飼養(yǎng)動物損害責任一般適用無過錯責任原則，即只要飼養(yǎng)的動物造成他人損害，動物飼養(yǎng)人或者管理人就應當承擔侵權(quán)責任。因此無論劉莉有沒有過錯，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔民事責任。

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